1. Ceza Dairesi 2017/1721 E. , 2017/3549 K.
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : Kasten öldürme, kasten öldürmeye teşebbüs
HÜKÜM : 1- Katılan ..."u kasten öldürmeye teşebbüs suçundan, TCK.nun 81/1, 35/1-2, 29/1, 62/1, 53/1-2-3, 63 ve 54/1. maddeleri uyarınca 5 yıl 7 ay 15 gün hapis cezası,
2- TCK.nun 82/1-e, 29/1, 62/1, 53/1-2-3, 63 ve 54/1. maddeleri uyarınca 20 yıl hapis cezası.
TÜRK MİLLETİ ADINA
1) Sanık ... hakkında mağdur ...’u öldürmeye teşebbüs suçundan kurulan hükümde,
Oluşa ve dosya kapsamına göre; sanık ...’un olay günü arkadaşları ..., ... ve ... ile alkol aldıktan sonra arkadaşlarıyla birlikte eve doğru yürümeye başladığı sırada, ellerinde bira şişesi olduğu halde sokakta yürüyen maktul ... ve tanık... ile karşılaştığı, ... ve...’ın sanık ve arkadaşlarına “ neden ters ters” baktıklarını sorması üzerine taraflar arasında başlayan tartışmada maktulün sanığa küfür etmesi nedeniyle sanığın üzerindeki bıçağı çıkartarak maktulün sol göğsüne vurduğu, bu sırada kardeşi ...’ın kavga ettiğini duyarak olay yerine gelen mağdur...’ın, kardeşinin sanık ... tarafından bıçaklandığını görünce kardeşinin uğradığı saldırıya engel olmak için ...’a saldırdığı ve ikilinin bıçakla birbirlerini yaraladıkları, mağdur...’ın diyafram ve dalak yaralanması ile hemopnömotoraks ve hayati tehlikeye geçirmesine neden olacak şekilde yaralandığı olayda;
a) TCK’nun 9 ile 15 yıl arasında ceza öngören 35. maddesinin uygulanması sırasında, meydana gelen zararın ağırlığına göre üst sınıra yakın makul bir ceza yerine, hiç isabet olmayan hallerde uygulanabilecek biçimde alt sınırdan ceza tayin edilmesi,
b) Mahkemece verilen ilk hükmün Dairemizin 23.09.2014 günlü ilamıyla “Kabule göre de;...’ın eylemini yasal savunma koşulları altında işlediği kabul edildiği halde, kardeşini korumaya çalışan ve orantılı güç kullanan sanık...’tan kaynaklanan saldırının da haksız tahrik oluşturmayacağı gözetilmeksizin, koşulları bulunmadığı halde sanık ... hakkında mağdur...’a yönelik eyleminde haksız tahrik hükümleri uygulanarak sanığa eksik ceza tayini “ gerekçesiyle de bozulduğu ve bozmaya uyulduğu halde sanık hakkında haksız tahrik hükmünün uygulanması hususları, aleyhe temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.
2) Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanık ...’nun maktul ...’u kasten ödürme, mağdur ...’u öldürmeye teşebbüs suçlarının sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde suç nitelikleri tayin, kasten öldürme suçu yönünden haksız tahrik ve tüm suçlar yönünden takdiri indirim sebebinin nitelik ve derecesi takdir kılınmış, savunmaları inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, incelenen dosyaya göre bozma kararına uyularak verilen hükümlerde eleştiri ve düzeltme nedenleri dışında isabetsizlik görülmemiş olduğundan, sanık müdafiinin eksik incelemeye, meşru müdafaaya yönelen ve yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle,
24.11.2015 günlü Resmi Gazetede yayımlanan Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih, 2014/140 esas ve 2015/85 sayılı Kararı ile 5237 sayılı TCK"nun 53. maddesinin iptal edilen bölümleri nazara alındığında mahkemenin bu madde ile yaptığı uygulama yasaya aykırı ise de bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden CMUK"nun 322. maddesinin verdiği yetkiye dayanılarak, hüküm fıkrasında yer alan 5237 sayılı TCK"nun 53. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümlerin "Anayasa Mahkemesinin iptal kararındaki hususlar gözetilerek 5237 sayılı TCK"nun 53/1-2-3. maddelerinin tatbikine" şeklinde değiştirilmesine karar verilmesi suretiyle DÜZELTİLEN hükümlerin, tebliğnamedeki düşünce gibi ONANMASINA, 30/10/2017 gününde oybirliği ile karar verildi.
