Çocuğun nitelikli cinsel istismarı - kişiyi hürriyetinden yoksun kılma sanıklar; çocuğun basit cinsel istismarı - kişiyi hürriyetinden yoksun kılma sanıklar - Yargıtay 14. Ceza Dairesi 2014/11629 Esas 2017/6373 Karar Sayılı İlamı

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : Çocuğun nitelikli cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma (sanıklar...); çocuğun basit cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma (sanıklar ...)
HÜKÜM : Mahkûmiyet

İlk derece mahkemesince verilen hükümler temyiz edilmekle, 28.06.2014 tarihinde yayımlanarak yürürlüğe giren ve cinsel dokunulmazlığa karşı suçlarda değişiklik yapan 6545 sayılı Kanun ile 02.12.2016 tarihinde yürürlüğe giren 6763 sayılı Kanunla getirilen düzenlemeler de gözetilerek dosya incelendi.
Hükmedilen ceza miktarları nazara alındığında sanık ... müdafiin duruşmalı inceleme talebinin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK"nın 318. maddesi uyarınca reddiyle, incelemenin duruşmasız yapılmasına karar verildikten sonra gereği düşünüldü:
Sanıklar ... ile ...haklarında çocuğun nitelikli cinsel istismarı,kişiyi hürriyetinden yoksun kılma; sanıklar ...haklarında çocuğun basit cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma, sanık ... hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından kurulan hükümlerin temyiz incelenmesinde;
Hükümlerden sonra 5237 sayılı TCK"nın 53. maddesi ile ilgili olarak 24.11.2015 tarihli, 29542 sayılı Resmî Gazete"de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 gün ve 2014/140 Esas, 2015/85 Karar sayılı ilamıyla verilen iptal kararının infaz aşamasında nazara alınması mümkün görülmüştür.
Delillerle iddia ve savunma; duruşma göz önünde tutularak tahlil ve takdir edilmiş, sübutu kabul olunan fiillerin unsurlarına uygun şekilde tavsif ve tatbikatları yapılmış bulunduğundan, sanıklar müdafilerinin yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle hükümlerin ONANMASINA,
Sanık ... hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan kurulan hükmün temyiz incelemesine gelince;
Tüm dosya kapsamına göre sanık ..."ın, diğer sanık ... ve mağdureyle evde bulundukları sırada ..."in yanlarından ayrılmasının ardından cinsel ilişkiye girmek istediğini söylediği mağdurenin olumsuz yanıt vermesi üzerine kucaklayıp zorla kanepeye yatırarak üzerindekileri çıkarmaya çalıştığı, mağdurenin odadan kaçtığı ve mevut haliyle mağdurenin aşılabilir mukavemeti dışında, sanığın eylemini tamamlamasına engel başka bir sebep bulunmadığı gözetildiğinde icra hareketlerinden gönüllü vazgeçtiği kabul edilerek çocuğun basit cinsel istismarı suçundan hüküm kurulması gerektiği nazara alınmadan, suç vasfının tayininde yanılgıya düşülerek yazılı şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan hüküm kurulması,
Sanık ..."ın cinsel istismar suçunu işlerken cebir kullandığı mahkemece de kabul edildiği halde 5237 sayılı TCK"nın 103/4. maddesinin uygulanmaması suretiyle eksik ceza tayini
24.11.2015 günlü, 29542 sayılı Resmi Gazete"de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 gün ve 2014/140 Esas, 2015/85 Karar sayılı ilamı ile 5237 sayılı TCK"nın 53. maddesi yönünden kısmi iptal kararı verildiğinden, anılan hususlar nazara alınarak yeniden değerlendirme yapılmasında zorunluluk bulunması,
Kanuna aykırı, sanık ... müdafiin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, ceza miktarı itibariyle kazanılmış hakkı saklı kalmak kaydıyla hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK"nın 321 ve 326. maddeleri uyarınca BOZULMASINA, 12.12.2017 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.