Yargıtay 12. Hukuk Dairesi 2012/16360 Esas 2012/33804 Karar Sayılı İlamı

Yukarıda tarih ve numarası yazılı mahkeme kararının müddeti içinde temyizen tetkiki alacaklı tarafından istenmesi üzerine bu işle ilgili dosya mahallinden daireye gönderilmiş olup, dava dosyası için Tetkik Hakimi  tarafından düzenlenen rapor dinlendikten ve dosya içerisindeki tüm belgeler okunup incelendikten sonra işin gereği görüşülüp düşünüldü :
Sair temyiz itirazları yerinde değil ise de;
Alacaklı tarafından, borçlu hakkında çeklere dayalı olarak 23.10.2009 tarihinde kambiyo senetlerine mahsus haciz yolu ile icra takibine başlandığı, borçluya çıkarılan ödeme emrinin bila tebliğ döndüğü ve icra dosyasında 06.03.2012 tarihli yenileme emrinin borçluya tebliğine kadar ödeme emri tebliğ edilemediğinden dolayı takibin kesinleşmediği anlaşılmıştır. Takip borçlusunun dayanak çeke yönelik zamanaşımı iddiası bu durumda takibin kesinleşmesinden önceki devreye ilişkindir. Dairemizin içtihatlarında da benimsendiği üzere, ödeme emri borçlulara tebliğ olunmasa dahi, alacaklının takibi sürdürme iradesinin varlığı halinde, borçlu takibe haricen muttali olduğunu bildirerek takibin şekline göre mahkeme nezdinde itirazlarını ileri sürebilir. Takip kesinleşmediğinden bu gibi hallerde, mahkemece İİK"nun 71. maddesi değil, 169/a maddesi koşullarında inceleme yapılmalıdır.
Bu durumda, itiraz hakkında İİK"nun 169/a maddesi uygulanması gerekip, anılan maddenin 5. fıkrasına göre; "İtirazın kabulü kararı ile takip durur". Mahkemece, borçlunun, zamanaşımı itirazı kabul edildiğine göre, İİK"nun 169/a-5. maddesi uyarınca takibin durdurulması yerine, icranın geri bırakılmasına karar verilmesi isabetsiz olup, hükmün bu nedenle bozulması gerekmekle beraber anılan yanlışlığın giderilmesi yeniden yargılama yapılmasını zorunlu kılmadığından, mahkeme kararının düzeltilerek onanması yoluna gidilmiştir.
SONUÇ  : Alacaklının temyiz itirazlarının kısmen kabulü ile Bursa 1. İcra Hukuk Mahkemesi"nin 05.04.2012 tarih ve 2012/102-148 sayılı kararının hüküm bölümünün birinci bendinde yer alan, "... İİK 71/son ve İİK 33/a md.leri gereğince icranın geri bırakılmasına" sözcüklerinin karar metninden çıkarılmasına, yerine "... takibin durdurulmasına" sözcüklerinin yazılmasına, kararın düzeltilmiş bu şekliyle İİK"nun 366. ve HUMK’nun 438. maddeleri uyarınca (ONANMASINA), mahkeme kararı düzeltilerek onandığından harç alınmasına yer olmadığına, ilamın tebliğinden itibaren 10 gün içinde karar düzeltme yolu açık olmak üzere, 20/11/2012 gününde oybirliğiyle karar verildi.