5. Ceza Dairesi 2014/2535 E. , 2014/5333 K.
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : Zimmet
HÜKÜM : Mahkumiyet
Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelenerek, gereği düşünüldü:
Sanık ... hakkında verilen hükmün incelenmesinde;
Uygulama maddesinin TCK"nın 247/1 yerine aynı Kanunun 241/1. maddesi olarak yazılması mahallinde düzeltilebilir yazım hatası olarak değerlendirilmiş ve mahkemece Dairemizin 31/03/2011 gün ve 2008/13285 Esas, 2011/2566 Karar sayılı ilamına uyma kararı verildiği ve gereği olarak lehe yasa karşılaştırmasında 5237 sayılı Yasa ile uygulama yapılırken temel ceza alt sınırdan belirlendiği halde, 765 sayılı Yasa uyarınca uygulama yapılması esnasında temel cezanın alt sınırdan uzaklaşılarak belirlenmesi, doğru uygulama yapılması durumunda 5237 sayılı Yasanın açıkça lehe olması nedeniyle bozma sebebi sayılmamış, yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre sair temyiz itirazları da yerinde görülmemiştir.
Ancak;
Suçun TCK"nın 53/1-a maddesindeki yetkinin kötüye kullanılması suretiyle işlenmesine rağmen sanık hakkında aynı Yasanın 53/5. madde ve fıkrası gereğince cezanın infazından sonra başlamak üzere, hükmolunan cezanın yarısından bir katına kadar bu hak ve yetkinin kullanılmasının yasaklanmasına karar verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,
Kanuna aykırı, katılan vekili ve sanık müdafiin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK"nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, ancak bu hususun yeniden yargılama yapılmaksızın düzeltilmesi mümkün bulunduğundan aynı Yasanın 322. maddesinin verdiği yetkiye dayanarak, mahkemenin alt sınırdan ceza tayinine yönelik takdiri de nazara alınarak hüküm fıkrasına "Sanığın, ayrıca cezanın infazından sonra işlemek üzere, TCK"nın 53/5. maddesi uyarınca 2 yıl 7 ay 7 gün süre ile aynı Kanunun
53/1-e maddesindeki hak ve yetkileri kullanmaktan yasaklanmasına," ibaresinin eklenmesi suretiyle sair yönleri usul ve kanuna uygun olan hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA,
Sanık ... hakkında verilen hükmün incelenmesinde ise;
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,
Ancak;
Mahkemece Dairemizin 31/03/2011 gün ve 2008/13285 Esas, 2011/2566 Karar sayılı ilamına uyma kararı verildiği halde temel cezanın asgari hadden uzaklaşılarak belirlenmesi,
Lehe yasa değerlendirmesi yapılırken sanığın kovuşturma aşamasında zararı gidermiş olmasına göre, 765 sayılı Yasanın 202/3 ve takdiri indirime ilişkin 59. maddelerinin uygulanması gerektiğinin gözetilmemesi,
Katılan ... Birliğinin zararının 05/12/2011"de hükümden önce ödenmiş olmasına göre TCK"nın 248/2. maddesi uyarınca 1/3 indirim uygulanması gerekirken 1/2 indirim yapılarak noksan ceza tayini,
Suçun TCK"nın 53/1-a maddesindeki yetkinin kötüye kullanılması suretiyle işlenmesine rağmen sanık hakkında aynı Yasanın 53/5. madde ve fıkrası gereğince cezanın infazından sonra başlamak üzere, hükmolunan cezanın yarısından bir katına kadar bu hak ve yetkinin kullanılmasının yasaklanmasına karar verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,
Hüküm kurulurken uygulama maddesinin TCK"nın 247/1. maddesi yerine aynı Kanunun 241/1. maddesi yazılarak CMK"nın 232/6. maddesine aykırı davranılması,
Kanuna aykırı, katılan vekili ve sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek CMUK"nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 13/05/2014 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.
