Yargıtay 12. Hukuk Dairesi 2012/22247 Esas 2012/29024 Karar Sayılı İlamı

Yukarıda tarih ve numarası yazılı mahkeme kararının müddeti içinde temyizen tetkiki borçlu tarafından istenmesi üzerine bu işle ilgili dosya mahallinden daireye gönderilmiş olup, dava dosyası için Tetkik Hakimi  tarafından  düzenlenen rapor dinlendikten ve dosya içerisindeki tüm belgeler okunup incelendikten sonra işin gereği görüşülüp düşünüldü :
Takip tarihi itibariyle HUMK.nun 193.maddesi gereğince görevsizlik veya yetkisizlik kararı verilmesi üzerine davacının karşı tarafa görevli veya yetkili mahkemede tebligat yaptırması zorunludur.
Her iki halde de, görevsizlik veya yetkisizlik kararına karşı temyiz süresinin sona erdiği veya Yargıtay’ın onama kararının tebliğ edildiği tarihten başlayarak 10 gün içinde yeniden dilekçe verilmesi veya yeniden çağrı kağıdı tebliğ ettirilmesi gerekir. Aksi takdirde dava açılmamış sayılır. Aynı kural takip hukukunda da geçerlidir. 
Somut olayda, alacaklı tarafından yetkisiz İstanbul 8.  İcra Dairesi"nde 22.06.2010  tarihinde takibe başlanılmış, borçlunun süresinde yetki itirazı üzerine İstanbul 8.  İcra Mahkemesi’nin  30.11.2010 tarihli kararı ile İstanbul  İcra Dairesinin yetkisizliğine, talep halinde dosyanın yetkili İzmir  İcra Dairesine gönderilmesine karar verildiği, kararın 24.12.2010  tarihinde kesinleştiği anlaşılmıştır.
Alacaklı vekilinin ise, HUMK.nun 193.maddesinde öngörülen 10 günlük yasal süreden sonra 17.11.2011 tarihinde İstanbul 8. İcra Müdürlüğü"ne başvurarak dosyanın yetkili İzmir  İcra Müdürlüğüne gönderilmesini istediği görülmüştür.
HUMK.nun 193. madde hükmünün kamu düzenine ilişkin olması nedeniyle kararın alacaklı vekilince temyiz edilmesi halinde dahi aleyhe bozma ilkesi nazara alınamaz (Hukuk Genel Kurulu’nun 06.10.2004 tarih ve 2004/1-433 kararında benimsendiği gibi).
Bu durumda, mahkemece, kamu düzeni ile ilgili olan HUMK.nun 193.maddesi uyarınca re’sen takibin açılmamış sayılmasına karar verilmesi gerekirken, işin esasına girilerek yazılı şekilde hüküm tesisi isabetsizdir.
SONUÇ  : Borçlunun temyiz itirazlarının kabulü ile mahkeme kararının yukarıda yazılı nedenlerle İİK 366 ve HUMK’nun 428. maddeleri uyarınca (BOZULMASINA), ilamın tebliğinden itibaren 10 gün içinde karar düzeltme yolu açık olmak üzere, 11/10/2012 gününde oybirliğiyle karar verildi.