Tebliğname No : 5 - 2013/13309
MAHKEMESİ : Bakırköy 5. Ağır Ceza Mahkemesi
TARİHİ : 27/11/2012
NUMARASI : 2012/236 Esas, 2012/346 Karar
SUÇ : Nitelikli zimmet

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle dosya incelendi;
Tayin olunan ceza miktarına göre sanık müdafiinin duruşmalı inceleme talebinin 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gözetilerek CMUK"nın 318. maddesi uyarınca reddiyle incelemenin duruşmasız yapılmasına karar verildikten sonra gereği düşünüldü:
Sanığın eylemlerinin, usulsüz işlemlere konu makbuzlar ile yevmiye defterindeki kayıtların karşılaştırılması suretiyle kurum içinde yapılan basit bir incelemeyle açığa çıkarılmasının mümkün olduğu, bu itibarla gerçeğe aykırı olarak düzenlenen yevmiye defterinin iğfal kabiliyetinin bulunmaması nedeniyle sahtecilik suçunun unsurlarının oluşmadığı gibi zimmetin açığa çıkmamasını sağlamaya yönelik hileli davranışlardan da bahsedilemeyeceği anlaşılmakla, tebliğnamedeki bozma düşüncelerine iştirak edilmemiş, yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre sair temyiz itirazları da yerinde görülmemiştir.
Ancak;
Sanık hakkında bozmaya konu cezadan daha ağır cezaya hükmedildiği halde, bozma ilamına karşı beyanının alınmaması ve savunma hakkının kısıtlanması suretiyle halen yürürlükte bulunan CMUK"nın 326/2. maddesine aykırı davranılması,
Kabule göre de,
5252 sayılı Yasanın 9/3 ve CMK"nın 34 ve 230. maddeleri uyarınca lehe olan hükmün önceki ve sonraki kanunların bütün hükümlerinin olaya uygulanarak ortaya çıkan sonuçlarının birbiriyle karşılaştırılması suretiyle belirlenmesi ve her iki kanunla ilgili uygulamanın gerekçeleri ile birlikte denetime olanak verecek şekilde kararda gösterilmesi gerektiği gözetilmeden, 5237 sayılı TCK"ya göre nitelikli zimmet suçundan uygulama yapıldığı halde 765 sayılı TCK"ya göre ise bu kez basit zimmet suçundan uygulama yapılıp, buna göre sonuç cezaların karşılaştırılması suretiyle hüküm kurulması,
Kanuna aykırı, sanık müdafiinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK"nın 321 ve 326/son maddeleri uyarınca BOZULMASINA, 30/04/2014 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.