Yargıtay 9. Ceza Dairesi 2022/7186 Esas 2022/7383 Karar Sayılı İlamı

Suça sürüklenen çocuk ... hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından gerçekleştirilen yargılama sonunda, çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçuna teşebbüs ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından mahkumiyetine dair Erzurum 2. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 19.03.2014 gün ve 2014/101 Esas, 2014/73 Karar sayılı hükümlerin O Yer Cumhuriyet Savcısı ile katılan mağdure vekili tarafından temyiz edilmesi üzerine Yargıtay kapatılan 14. Ceza Dairesinin 02.11.2020 gün ve 2016/8674 Esas, 2020/4579 sayılı ilamıyla katılan mağdure vekilinin temyiz isteminin reddi ile O Yer Cumhuriyet Savcısının temyizine istinaden yapılan incelemede hükümlerin bozulmasına dair verilen karara Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının 26.11.2020 günlü, 2014/153763 sayılı itiraznamesiyle 6352 sayılı Kanunun 99. maddesi ile eklenen 5271 sayılı CMK'nın 308. maddesinin iki ve üçüncü fıkraları gereğince katılan mağdure vekilinin temyiz isteminin reddine dair verilen hükümle sınırlı şekilde itiraz etmesi üzerine Yargıtay kapatılan 14.Ceza Dairesinin 14.06.2021 gün ve 2020/10169 Esas, 2021/4252 sayılı Kararıyla itirazın yerinde görülmeyerek reddiyle bu hususta karar verilmek üzere dosyanın gönderildiği Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 08.02.2022 gün ve 2021/14 (Kapatılan)-254 Esas, 2022/73 Karar sayılı ilamıyla itirazın kabulü ile Yargıtay kapatılan 14.Ceza Dairesinin katılan mağdure vekilinin temyiz talebini ret ve teşebbüs aşamasında kalan çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçuna yönelik bozma kararları kaldırılarak katılan mağdure vekili ile O Yer Cumhuriyet Savcısının temyiz talepleri doğrultusunda çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından kurulan hükümler bakımından temyiz incelemesi yapılması için Dairemize gönderilen dosya tetkik edildi.
O Yer Cumhuriyet Savcısının temyiz isteminin suça sürüklenen çocuk hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan kurulan hükme yönelik olduğu anlaşılmakla gereği görüşüldü:
Suça sürüklenen çocuk hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan hükmün incelenmesinde;
Mahkumiyet hükmünden sonra Pasinler Asliye Hukuk Mahkemesinin 2014/02 Esas, 2014/209 Karar sayılı, 28.05.2014 kesinleşme tarihli ilamı uyarınca suça sürüklenen çocuğun doğum tarihinin 20.02.1998 olarak düzeltildiği anlaşıldığından, yaş tashihi davasına ilişkin dosyanın aslı veya onaylı suretinin temin edilerek incelenip, bu konuda suça sürüklenen çocuğun anne ve babası ile belirlenecek tanıklar da dinlendikten sonra toplanacak delillere göre suç tarihindeki yaşına yönelik maddi hakikatın tespit edilmesi gerekirken eksik araştırma ile yazılı şekilde hüküm kurulması,
Suça sürüklenen çocuk hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan kurulan hükmün incelemesine gelince;
Olay tarihinde yedi yaşı içerisinde bulunan mağdurenin aşamalarda vajinasına organ sokulduğunu belirtmesi bu iddiayı doğrular şekilde Atatürk Üniversitesi Tıp Fakültesi Acil Tıp Anabilim Dalı tarafından düzenlenen 10.06.2013 tarihli genital raporda, hymen ön tarafında saat kadranına göre 3-5 arasında 2X4 mm ebadında hiperemik noktasal kanama alanı ile saat 7 hizasında labium minusa doğru uzanan 4 mm boyunda yüzeysel cilt bütünlüğü bozulmasına bağlı hiperemik laserasyon tespitlerinin yapılması ve tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde, suça sürüklenen çocuğun, olay günü mağdureyi saklambaç oynayacakları hilesiyle götürdüğü boş binada külotlu çorabını çıkardıktan sonra penisini tükürükleyerek art arda vajinasına soktuğu mağdurenin bağırması üzerine ağzını kapattığı anlaşıldığından, 5237 sayılı TCK’nın 103/2-4. maddeleri gereğince cezalandırılması yerine delillerin değerlendirilmesinde yanılgıya düşülerek yazılı şekilde hüküm kurulması,
Kabul ve uygulamaya göre de;
Mahkumiyet hükmünden sonra Pasinler Asliye Hukuk Mahkemesinin 2014/02 Esas, 2014/209 Karar sayılı, 28.05.2014 kesinleşme tarihli ilamı uyarınca suça sürüklenen çocuğun doğum tarihinin 20.02.1998 olarak düzeltildiği anlaşıldığından, yaş tashihi davasına ilişkin dosyanın aslı veya onaylı suretinin temin edilerek incelenip, bu konuda suça sürüklenen çocuğun anne ve babası ile belirlenecek tanıklar da dinlendikten sonra toplanacak delillere göre suç tarihindeki yaşına yönelik maddi hakikatın tespit edilmesi gerekirken eksik araştırma ile yazılı şekilde hüküm kurulması,
Hükmedilen 2 yıl 11 ay 16 gün hapis cezası ertelenen suça sürüklenen çocuk hakkında belirlenen denetim süresinin tayin edilen ceza süresinden az olamayacağı gözetilmeden yazılı şekilde 1 yıl 6 ay denetim süresi belirlenmesi suretiyle 5237 sayılı TCK'nın 51/3. maddesine muhalefet edilmesi,
Kanuna aykırı, O Yer Cumhuriyet Savcısı ile katılan mağdure vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK'nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 04.07.2022 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.