BORÇLAR KANUNU’NUN 525. VE 533. MADDELERİ GEREĞİ KEN­DİSİNE YÖNETİM HAKKI TANINAN ORTAĞIN, ORTAKLIĞI VE DİĞER ORTAKLARI TEMSİL YETKİSİ VARDIR. TEMSİL YETKİSİ ZIMNEN İCAZET, TEMSİL BELGESİ, ADİ ORTAKLIK SÖZLEŞMESİ VEYA ORTAKLIK KARARI İLE VERİLEBİLİR.

TARAF EHLİYETİ KAMU DÜZENİNDEN OLUP MAHKEMECE KENDİ­LİĞİNDEN GÖZÖNÜNE ALINMALIDIR. ÖTE YANDAN YASANIN EMREDİCİ KURALINDAN KAYNAKLANAN VE BİR HAKKIN YERİNE GETİRİLMESİ İLE İLGİLİ BULUNAN BU HUSUS HAKKINDA İİK’NIN 16/2. MADDESİ GEREĞİNCE SÜRESİZ ŞİKAYET HAKKI DA VARDIR.

Mahalli mahkemece verilen kararın müddeti içinde temyizen tetkiki alacaklı tarafından istenmesi üzerine bu işle ilgili dosya mahallinden Daireye gönderilmiş olup, dava dosyası için tetkik hakimi tarafından düzenlenen rapor dinlendikten ve dosya içerisindeki tüm belgeler okunup incelendikten sonra işin gereği görüşülüp düşünüldü:

Adi ortaklığın tüzel kişiliği olmadığından aktif ve pasif dava ehliyeti yoktur. Bu nedenledir ki takibin veya davanın bütün ortaklara karşı açılması zorunludur.

Borçlar Kanunu’nun 525. ve 533. maddeleri gereği kendisine yönetim hakkı tanınan ortağın ortaklığı ve diğer ortakları temsil yetkisi vardır. Temsil yetkisi zımmen icazet, temsil belgesi, adi ortaklık sözleşmesi veya ortaklık kararı ile verilebilir.

Somut olayda, alacaklı tarafından borçlu E… A.Ş. ve B… Ltd. Şti. Ortak Girişimi (adi ortaklığı) hakkında kambiyo senetlerine mahsus haciz yolu ile takibe başlandığı ve örnek 10 no’lu ödeme emrinin de E… A.Ş. ve B… Ltd. Şti. Ortak Girişimi adına tebliğe çıkarıldığı anlaşılmaktadır. Takipte adi ortaklık adına tek bir ödeme emri çıkarılmış olup, adi ortaklığı oluşturan şirketler adına ayrı ayrı çıkarılmış ve tebliğ edilmiş bir ödeme emri yoktur. Borçlar Ka­nunu’nun 520. maddesine göre adi ortaklığın hükmi şahsiyeti bulunmadı­ğından taraf ehliyeti yoktur. Taraf ehliyeti kamu düzeninden olup mahkemece kendiliğinden gözönüne alınmalıdır. Öte yandan yasanın emredici kuralından kaynaklanan ve bir hakkın yerine getirilmesi ile ilgili bulunan bu husus hak­kında İİK’nın 16/2. maddesi gereğince süresiz şikayet hakkı da vardır. Do­layısıyla yukarıda belirtildiği şekilde adi ortaklık adına çıkarılan ödeme emrinin hukuken geçerliliği bulunmamaktadır.

O halde mahkemece anılan husus re’sen gözetilerek takibin iptaline açıklanan bu nedenle karar verilmesi gerekirken, İİK’nın 170/3 hükmüne aykırı olarak takibin iptaline karar verilmesi doğru değil ise de; sonuçta takibin açıklanan nedenle iptali gerektiğinden anılan yanılgılı değerlendirme bozma nedeni yapılmayarak sonucu bakımından doğru mahkeme kararının onanma­sına karar vermek gerekmiştir.

S o n u ç: Alacaklının temyiz itirazlarının reddi ile sonucu doğru mahkeme kararının yukarıda yazılı nedenlerle İİK’nın 366. ve HUMK’nın 438. maddeleri uyarınca (ONANMASINA), ilamın tebliğinden itibaren 10 gün içinde karar düzeltme yolu açık olmak üzere, 17.09.2012 gününde oybirliğiyle karar verildi.