MAHKEMESİ :Kadastro Mahkemesi

Taraflar arasındaki davanın yapılan yargılaması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi bir kısım davalılar ve davalı ... tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

K A R A R

Davacı vekili ... Asliye Hukuk Mahkemesine verdiği dava dilekçesinde özetle; ... ili, ... ilçesi, ... beldesi, ... mahallesi, Dikme Güzlesi mevkiinde bulunan Kömürkıyısı ile Çavuş Çayırı adlı taşınmazların müvekillerinin murisi ... ... "a ait olduğunu, ölümü ile de taşınmazların mirasçılarına kaldığını ve bu nedenlerle olağanüstü kazandırıcı zamanaşımı hükümleri gereğince mirasçılarının adına tapuya tescilini talep ve dava etmiştir.Yargılama sırasında dava konusu taşınmazların bulunduğu yerde kadastro çalışması başlaması ve dava konusu taşınmazların ... İli, ... ilçesi, ... beldesi, ... mahallesi 316 ada 71,89 parsel, 316 ada 73,88,44,45 parsel, 316 ada 72 parsel, 318 ada 44, 45, 39 parsel, 318 ada 41, 42, 45, 47, 318 ada 38, 43, 48 parsel sayısı ile davalı olarak tespit edilmeleri nedeniyle mahkemece verilen 19.02.2009 tarih 2008/47 E. - 2009/19 K. sayılı karar ile 3402 sayılı Kadastro Kanunun 27/1 maddesi gereğince görevsizlik kararı verilerek dosya ... Kadastro Mahkemesine aktarılmıştır.
Mahkemece yapılan yargılama sonucu, davacının davasının kısmen kabul kısmen reddine dava konusu ... ili, ... ilçesi, ... beldesi, ... mahallesi, 316 ada 88 ve 89 parsel sayılı taşınmazların tespit gibi tapuya kayıt ve tesciline, dava konusu ... ili, ... ilçesi, ... beldesi, ... mahallesi, 316 ada 71 parsel sayılı taşınmazın tamamı 1440 pay kabul edilerek; 1000 payının davalı ... oğlu ..., 320 payının davacı ... oğlu ..., 120 payının müdahil davacı ... kızı ... adlarına tapuya kayıt ve tesciline, dava konusu ... ili, ... ilçesi, ... beldesi, ... mahallesi, 316 ada 72 parsel sayılı taşınmazın tamamı 1440 pay kabul edilerek; 1000 payının davalı ... oğlu ..., 320 payının davacı ... oğlu ..., 120 payının müdahil davacı ... kızı ... adlarına tapuya kayıt ve tesciline, dava konusu ... ili, ... ilçesi, ... beldesi, ... mahallesi, 316 ada 73 parsel sayılı taşınmazın tamamı 1440 pay kabul edilerek; 1000 payının davalı ... oğlu ..., 320 payının davacı ... oğlu ..., 120 payının müdahil davacı ... kızı ... adlarına tapuya kayıt ve tesciline, dava konusu ... ili, ... ilçesi, ... beldesi, ... mahallesi, 318 ada 39 parsel sayılı taşınmazın tamamı 1440 pay kabul edilerek; 1000 payının davalı ... oğlu ..., 320 payının davacı ... oğlu ..., 120 payının müdahil davacı ... kızı ... adlarına tapuya kayıt ve tesciline, taşınmaz üzerinde bulunan kagir bir katlı evin ... oğlu ..."a ait olduğunun tapunun beyanlar hanesinde gösterilmesine; dava konusu ... ili, ... ilçesi, ... beldesi, ... mahallesi, 318 ada 41 parsel sayılı taşınmazın tamamı 1440 pay kabul edilerek; 1000 payının davalı ... oğlu ..., 320 payının davacı ... oğlu ..., 120 payının müdahil davacı ... kızı ... adlarına tapuya kayıt ve tesciline, dava konusu ... ili, ... ilçesi, ... beldesi, ... mahallesi, 318 ada 42 parsel sayılı taşınmazın tamamı 1440 pay kabul edilerek; 1000 payının davalı ... oğlu ..., 320 payının davacı ... oğlu ..., 120 payının müdahil davacı ... kızı ... adlarına tapuya kayıt ve tesciline, dava konusu
... ili, ... ilçesi, ... beldesi, ... mahallesi, 318 ada 43 parsel sayılı taşınmazın tamamı 2880 pay kabul edilerek;- 1440 payının ... kızı ..., 1000 payının davalı ... oğlu ..., 320 payının davacı ... oğlu ..., 120 payının müdahil davacı ... kızı ... adlarına tapuya kayıt ve tesciline, dava konusu ... ili, ... ilçesi, ... beldesi, ... mahallesi, 318 ada 44 parsel sayılı taşınmazın tamamı 1440 pay kabul edilerek; 1000 payının davalı ... oğlu ..., 320 payının davacı ... oğlu ..., 120 payının müdahil davacı ... kızı ... adlarına tapuya kayıt ve tesciline, dava konusu ... ili, ... ilçesi, ... beldesi, ... mahallesi, 318 ada 45 parsel sayılı taşınmazın tamamı 4320 pay kabul edilerek; 1000 payının davalı ... oğlu ..., 1000 payının davalı ... oğlu ..., 1000 payının davalı ... oğlu ..., 960 payının davacı ... oğlu ..., 360 payının müdahil davacı ... kızı ... adlarına tapuya kayıt ve tesciline, dava konusu ... ili, ... ilçesi, ... beldesi, ... mahallesi, 318 ada 47, 48 ve 50 parsel sayılı taşınmazların her birinin tamamı 1440 pay kabul edilerek; 1000 payının davalı ... oğlu ..., 320 payının davacı ... oğlu ..., 120 payının müdahil davacı ... kızı ... adlarına tapuya kayıt ve tesciline, karar verilmiş, hüküm bir kısım davalılar ve davalı ... vekili tarafından temyiz edilmiştir.
Dava dilekçesindeki açıklamaya göre dava, tapu iptali ve tescil davasıdır.
Mahkemece yapılan inceleme, araştırma ve uygulama hükme yeterli değildir. Şöyle ki; dava konusu taşınmazın sınırında ... bulunduğu halde bu yönde bir inceleme yapılmamıştır. Ayrıca, 6100 sayılı HMK"nın 50. maddesinde medenî haklardan yararlanma ehliyetine sahip olanın davada taraf ehliyetine de sahip olacağı, 51. maddesinde dava ehliyetinin medenî hakları kullanma ehliyetine göre belirleneceği, 114/d maddesinde ise taraf ve dava ehliyetinin dava şartlarından olduğu ve 115. madde uyarınca da mahkemenin dava şartlarının mevcut olup olmadığını davanın her aşamasında kendiliğinden araştıracağı belirtilmektedir.
4721 sayılı TMK"nın 47, 48, 49 ve 50. maddelerinde de tüzel kişiliğin kazanılması, hak ehliyeti ile fiil ehliyeti ve bunun kullanılmasına ilişkin hükümler yer almaktadır.
442 sayılı Köy Kanununun 37/7 maddesi uyarınca da köy tüzel kişiliği adına dava açmak ve açılan davayı takip yetkisi köy muhtarına aittir. Köy muhtarının hukukî bir engelinin çıkması durumunda bu yetki aynı Kanunun 33/b maddesine göre köy derneğinin seçeceği temsilciye tanınmıştır.
Ancak, On Dört İlde Büyükşehir Belediyesi ve Yirmi Yedi İlçe Kurulması İle Bazı Kanun Ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılmasına Dair 6360 sayılı Kanunun 1. maddesi gereğince;
1) ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ... ve ... illerinde, sınırları il mülki sınırları olmak üzere aynı adla büyükşehir belediyesi kurulmuş ve bu illerin il belediyeleri büyükşehir belediyesine dönüştürülmüştür.
2) ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ..., ... ve ... Büyükşehir Belediyelerinin sınırları il mülki sınırlarıdır.
3) Birinci ve ikinci fıkrada sayılan illere bağlı ilçelerin mülki sınırları içerisinde yer alan köy ve belde belediyelerinin tüzel kişiliği kaldırılmış, köyler mahalle olarak, belediyeler ise belde ismiyle tek mahalle olarak bağlı bulundukları ilçenin belediyesine katılmıştır.
Aynı Kanunun Geçici 1. maddesinin onüçüncü fıkrasında; "1. maddeye göre tüzel kişiliği kaldırılan belediye ve köylerin mahkemelerde süren davalarında katıldıkları ilçe belediyesi taraf olur" hükmü yer almaktadır.
Bu hüküm Kanunun ""Yürürlük" başlıklı 36. maddesi uyarınca ilk mahalli idareler genel seçiminin yapıldığı 30.03.2014 tarihinde yürürlüğe girmiş bulunmaktadır.
Somut olaya gelince; davalı köyün 6360 sayılı Kanunun yukarıda belirtilen hükümleri gereğince tüzel kişiliği kaldırılan köyün bağlandığı ilçe belediyesinin davada taraf olması zorunludur. Hal böyle olunca, mahkemece; 6360 sayılı Kanunun geçici 1. maddesinin onüçüncü fıkrası gereğince, ilgili Büyükşehir Belediye Başkanlığının davaya katılımları sağlanarak taraf teşkili oluşturulmalı, delilleri toplanmalı, ondan sonra davanın esası hakkında bir karar verilmelidir.
Ayrıca, mahkemece, dava konusu taşınmazın bulunduğu yerde ... tahdidi yapılmışsa buna ilişkin işe başlama, çalışma, işi bitirme ve sonuçlarının askı ilan tutanakları ile taşınmazın bulunduğu yeri ... tahdit sınır noktalarıyla birlikte gösterir onaylı ... tahdit harita örneğinin  en eski tarihli memleket haritası ve hava fotoğrafları ile tespit tarihinden geriye doğru 20 yıl öncesine ait memleket haritası ve hava fotoğrafları (1985-1990"lı yıllara ait) bulunduğu yerlerden getirtilerek, önceki bilirkişiler dışında halen ... ve Su İşleri Bakanlığı ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman ... yüksek mühendisleri arasından seçilecek bir ... mühendisi, bir fen, bir ziraat mühendisi aracılığıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, çekişmeli taşınmaz ile birlikte çevre araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli; 3116, 4785 ve 5658 sayılı kanunlar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyetlikle ormandan toprak kazanma olanağı sağlayan 3402 sayılı Kanunun 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01/06/1988 gün ve 31/13 E.K.; 14/03/1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13/06/1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03/03/2005 gününde yürürlüğe giren 5304 sayılı Kanunun 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi ... olan bir yerin üzerindeki ... bitki örtüsü yok edilmiş olsa dahi, salt ... toprağının ... sayılan yer olduğu düşünülmeli; toprak yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; taşınmazın üzerindeki bitki örtüsü, cinsi, yaşı, sayısı, dağılımı, kapalılık oranı ve kullanım durumu detaylı olarak belirlenmeli, 6831 sayılı Kanunun 17/2. maddesi uyarınca ... içi açıklık olup olmadıkları değerlendirilmeli; keşifte, hâkim gözetiminde, taşınmazın dört yönden renkli fotoğrafları çektirilip, onaylanarak dosyaya eklenmeli; taşınmazın konumunu gösteren eski ve yeni tarihli (tespit tarihinden 20 yıl öncesine ait) orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritaları ile hava fotoğraflarının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ve hava fotoğrafları ölçeğine çevrildikten sonra, her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine aplike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazın konumunu çevre parsellerle birlikte memleket haritası ve hava fotoğrafları üzerinde gösterecekleri ve hava fotoğrafının stereoskopik incelemesi yapılarak taşınmazın üzerindeki bitki örtüsünün ve bitki örtüsünü oluşturan unsurların sayı olarak tarif edildiği, ağaçların cinsi, yaşı, kapalılık oranı, hakim ağaç türü ve varsa kullanım durumunun detaylı olarak belirtildiği, ayrı renklerle işaretli ve bilirkişilerin onayını taşıyan, duraksamaya yer vermeyecek nitelikte krokili rapor düzenlettirilmelidir. Jeolog bilirkişiden çekişmeli taşınmazın dere yatağında olup olmadığı, derenin aktif dere yatağı olup olmadığı, yatak değiştirip değiştirmediği, aktif olma özelliğini kaybetmiş ise tam olarak hangi tarihte kaybettiğine ilişkin duraksamaya yer vermeyecek şekilde rapor düzenlettirilmeli; böylece toplanacak deliller çerçevesinde karar verilmelidir.
SONUÇ: Yukarıda açıklanan nedenlerle;bir kısım davalılar ve davalı ... vekilinin temyiz itirazlarının kabulüyle hükmün BOZULMASINA, temyiz harcının istek halinde iadesine 24/02/2017 günü oy birliği ile karar verildi.