Beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı sanık - kişiyi hürriyetinden yoksun kılma sanık ile suça sürüklenen çocuk - Yargıtay 14. Ceza Dairesi 2016/6098 Esas 2016/8115 Karar Sayılı İlamı

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : Beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı (sanık), kişiyi hürriyetinden yoksun kılma (sanık ile suça sürüklenen çocuk)
HÜKÜM : Sanığın atılı suçlardan mahkûmiyeti ile suça sürüklenen çocuğun müsnet suçtan beraatine

İlk derece mahkemesince verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelendi.
Sanık müdafiin kanuni süresinden sonra yaptığı duruşmalı inceleme talebinin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK"nın 318. maddesi uyarınca reddiyle, incelemenin duruşmasız yapılmasına karar verildikten sonra gereği düşünüldü:
Katılanlar ... ve... vekilinin temyiz isteminin incelenmesinde;
Mağdure ..."nin hüküm tarihinde onsekiz yaşını tamamlaması nedeniyle anne ve babası olan ...ile ..."nin kanuni temsilcilik sıfatlarının sona erdiği anlaşılmakla, suçtan doğrudan zarar da görmeyen anne ve babanın kanuni temsilci sıfatıyla kamu davalarına katılmalarına ilişkin mahkemece verilen kararlar hükümsüz hale geldiğinden, anılan hükümleri temyize hakları bulunmayan katılanlar ... ile ... vekilinin temyiz isteminin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK"nın 317. maddesi gereğince REDDİNE,
Katılan mağdure ... vekili ile sanık müdafiin temyiz istemlerinin incelenmesine gelince;
Mağdurenin yaşına ilişkin olarak... Üniversitesi ...Araştırma ve Uygulama Hastanesince düzenlenen 26.07.2011 günlü sağlık kurulu raporunda "film çekilme tarihi olan 31.03.2011 tarihinde 19 (ondokuz) yaşının içinde" olduğunun belirtilmesine rağmen, Adli Tıp Kurumu 2. İhtisas Kurulunca düzenlenen 10.06.2013 tarihli raporda "film çekilme tarihi olan 31.03.2011 tarihinde 16 (onaltı) yaşını bitirmiş olup, 17 (onyedi) yaşı içerisinde olduğu ve 17 (onyedi) yaşını bitirmediği, olay tarihi olarak iddia edilen Ekim 2009"da 14 (ondört) yaşını bitirmiş olup, 15 (onbeş) yaşı içerisinde olduğu ve 15 (onbeş) yaşını bitirmediğinin" belirtilmesi ve raporlar arasında çelişki bulunduğunun anlaşılması karşısında mağdureye ait raporlara ekli döküman ve grafilerin temin edilerek dosya ile birlikte Adli Tıp Kurumu Kanununun 15/f. maddesi uyarınca Adli Tıp Kurumu Genel Kuruluna gönderilerek raporlar arasındaki çelişkinin giderilmesinden sonra sanık ile suça sürüklenen çocuğun hukuki durumlarının tayin ve takdiri gerekirken, eksik araştırma ile yazılı şekilde hükümler kurulması,
Kabul ve uygulamaya göre de ;
Hükümlerden sonra 28.06.2014 tarihinde yürürlüğe giren 6545 sayılı Kanunun 58, 59, 60 ve 61. maddeleri ile 5237 sayılı Kanunun 102, 103, 104 ve 105. maddelerinde yer alan cinsel dokunulmazlığa karşı suçların yeniden düzenlenmesi karşısında; 5237 sayılı TCK"nın 7/2. madde-fıkrasındaki "Suçun işlendiği zaman yürürlükte bulunan kanun ile sonradan yürürlüğe giren kanunların hükümleri farklı ise, failin lehine olan kanun uygulanır ve infaz olunur" hükmü gözetilerek, lehe olan hükmün, önceki ve sonraki kanunların bütün hükümleri olaya uygulanarak ortaya çıkan sonuçların birbirleriyle karşılaştırılması suretiyle belirlenmesi, her iki kanunla ilgili uygulamanın denetime imkan verecek şekilde kararda gösterilmesi ve hükümlerden sonra 24.11.2015 günlü, 29542 sayılı Resmî Gazete"de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 gün ve 2014/140 Esas, 2015/85 Karar sayılı ilamı ile 5237 sayılı TCK"nın 53. maddesi yönünden kısmi iptal kararı verildiğinden, anılan hususlar nazara alınarak yeniden değerlendirme yapılmasında zorunluluk bulunması,
Kanuna aykırı, sanık müdafii ile katılan mağdure Sadiye vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK"nın 321. maddesi gereğince BOZULMASINA, 29.11.2016 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.