1. Ceza Dairesi 2015/3820 E. , 2016/2328 K.
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : Kasten öldürmeye teşebbüs
HÜKÜM : TCK"nun 82/1-d,35/2,62/1,53/1,63,54 maddeleri uyarınca 12 yıl 6 ay hapis cezası,
TÜRK MİLLETİ ADINA
Duruşmalı inceleme talebinde bulunan sanık ... müdafii, duruşmaya gelmediğinden dosya üzerinden yapılan temyiz incelemesinde;
1-A-) Oluşa ve dosya kapsamına göre; Sanık ..."ın av tüfeği ile kardeşi olan mağdur ..."a yönelik 20–25 metre mesafeden 6 kez ateş ettiği, mağdurun baş bölgesine, boynuna, sol skapula ve sol omuz bölgelerine isabet eden 6 adet kuş saçmasının mağdurda hayati tehlike oluşturmayacak ve basit tıbbi müdahale ile giderilemeyecek düzeyde yaralanmasına neden olduğu, mağdurun hemen önünde bulunduğu duvarda ve çatının ahşap kısmında da toplamda 110 adet saçma izi bulunduğu, mağdurun yere düşmesi nedeniyle sanığın olay yerinden uzaklaştığı olayda; Teşebbüs hükümlerini düzenleyen ve 13 yıl ile 20 yıl arasında hapis cezası öngören TCK"nun 35. maddesinin uygulanması sırasında meydana gelen zarar ve tehlikenin ağırlığı, dikkate alınarak makul bir oranda ceza belirlenmesi gerektiği gözetilmeden, yazılı şekilde 15 yıl hapis cezasına hükmedilmesi suretiyle eksik ceza tayini,
B-) Sanık ..."a ait adli sicil kaydında yer alan ....Asliye Ceza Mahkemesinin 19.02.2008 tarihli, 2007/79 esas- 2008/95 karar sayılı, sövme suçundan verilen hapisten çevrilen 261,00 TL adli para cezasının Yargıtay denetiminden geçerek 05.11.2008 tarihinde kesinleşip 01.10.2009 tarihinde infaz edildiği, sanığın infaz tarihinden itibaren 3 yıl içerisinde nitelikli öldürmeye teşebbüs suçunu işlediği ve anılan ilamın tekerrüre esas teşkil etmesi nedeniyle TCK.nun 58. maddesinin uygulanmaması,
Aleyhe temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.
2-) Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanık ..."ın kardeşi olan mağdur ..."a yönelik nitelikli öldürmeye teşebbüs suçunun sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde suç niteliği tayin, takdiri indirim sebebi takdir kılınmış, savunması inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, incelenen dosyaya göre verilen hükümde eleştiri ve düzeltme nedenleri dışında bir isabetsizlik görülmemiş olduğundan, sanık müdafiinin suç niteliğine, vesaireye yönelen ve yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle,
Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih, 2014/140 esas ve 2015/85 sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK"nun 53. maddesinin iptal edilen bölümleri nazara alındığında, mahkemenin sanık hakkında bu maddeyle yaptığı uygulamanın kanuna aykırı olduğu anlaşılmakta ise de; Bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden, 1412 sayılı CMUK"nun 322. maddesinin verdiği yetkiye dayanılarak, hüküm fıkrasında yer alan 5237 sayılı TCK"nun 53. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümün, “Anayasa Mahkemesinin iptal kararındaki hususlar gözetilerek 5237 sayılı TCK"nun 53/1-2-3. maddelerinin tatbikine” şeklinde değiştirilmesine karar verilmek suretiyle DÜZELTİLEN hükmün tebliğnamedeki düşünce gibi ONANMASINA, 03/05/2016 gününde oybirliği ile karar verildi.
