Yargıtay 5. Ceza Dairesi 2018/840 Esas 2021/5315 Karar Sayılı İlamı

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi


Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelendi;
CMK"nin 260/1. maddesine göre katılan sıfatını alabilecek surette zimmet suçundan zarar görmüş olan Hazinenin kanun yoluna başvurma hakkının bulunması ve hükümlerin 06/03/2015 havale tarihli dilekçe ile vekili tarafından temyiz edilmesi karşısında, 3628 sayılı Kanun"un 18. maddesindeki "...Hazine avukatının yazılı başvuruda bulunması halinde Maliye Bakanlığı, başvuru tarihinde müdahil sıfatını kazanır" düzenlemesinin verdiği yetkiye ve CMK"nin 237/2. maddesine dayanılarak Hazinenin kamu davasına katılan olarak KABULÜNE karar verildikten sonra gereği düşünüldü:
Zimmet suçu için kanunda öngörülen cezanın alt sınırının beş yıl hapis cezası olması karşısında, sanıkların sorgularının mahkemesince yapılması gerektiği gözetilmeden, sanıklardan ... ve ..."un istinabe yoluyla alınan savunmaları ile yetinilmek ve bu şekilde hükümler kurulmak suretiyle 5271 sayılı CMK"nin 196/2. maddesine aykırı davranılması,
Kamu davasına dayanak teşkil eden ... Cumhuriyet Başsavcılığının 13/06/2014 tarihli ve 2014/85 sayılı iddianamesinde olay tarihi ve saatinin 26/11/2012 günü saat 23.30 olarak belirtildiği, sanıkların soruşturma evresindeki savunmalarında da aynı yönde bilgi verdikleri ancak dosya arasında mevcut kaçakçılık suçuna ilişkin soruşturma evrakında olay tarihi ve saatinin 27/11/2012 günü saat 08.30 olarak belirtildiği, sanıkların 26/11/2012 tarihinde görevli olduklarına dair nöbet çizelgesinin temin edildiği, söz konusu belgede sanık ..."ün yer almadığı nazara alınarak, suç tarihi tereddüde mahal bırakmayacak şekilde belirlenerek söz konusu tarihe ilişkin yasal tevdi unsurunu belirlemeye yeter, tüm sanıkların görev ve sorumluluklarını gösterir nitelikte detaylı görev belgelerinin temini sonrasında; mont adedine nazaran ve savunmalarına göre suç kastlarının ne şekilde gerçekleştiğinin karar yerinde tartışılıp değerlendirilmesi sonrasında hukuki durumlarının ayrı ayrı takdir ve tayini gerekirken eksik inceleme ile yazılı şekilde hükümler kurulması,


Kabule göre de;
Anayasa Mahkemesinin 08/10/2015 tarihli ve 2014/140 Esas, 2015/85 sayılı Kararının Resmi Gazete"nin 24/11/2015 tarihli ve 29542 sayılı nüshasında yayımlanarak yürürlüğe girmiş olması nedeniyle TCK"nin 53. maddesiyle ilgili olarak yeniden değerlendirme yapılmasında zorunluluk bulunması,
Yüklenen suçu TCK"nin 53/1-a maddesindeki hak ve yetkileri kötüye kullanmak suretiyle işlediği kabul edilen sanıklar hakkında aynı Kanun"un 53/5. maddesi gereğince, ayrıca, hükmolunan cezanın yarısından bir katına kadar bu hak ve yetkinin kullanılmasının yasaklanmasına karar verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,
Kanuna aykırı, katılan vekilinin ve sanıkların temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükümlerin 5320 sayılı Yasa"nın 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK"un 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA 04/11/2021 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.