Taraflar arasındaki "elatmanın önlenmesi" davasından dolayı yapılan yargılama sonunda; Bornova Sulh Hukuk Mahkemesince davanın reddine dair verilen 14.4.1999 gün ve 1998/1774 E- 1999/535 K. sayılı kararın incelenmesi davacı vekili tarafından istenilmesi üzerine, Yargıtay 14.Hukuk Dairesinin 20.12.1999 gün ve 1999/8455-9045 sayılı ilamı ile;

(...Davacı, tapuda müşterek malik olduğu 1352 parsel sayılı taşınmazda fiili taksim yapıp herkesin payına düşen yere ev inşa ettiğini, davalının, payına düşen yere elattığından bahisle bunun önlenmesine karar verilmesini istemiş; davalı, davanın reddini savunmuş, mahkemece davanın reddine karar verilmiş, hükmü davacı vekili temyize getirmiştir. Mahkemece mahallinde yapılan keşif sonucu alınan bilirkişi raporunda; müşterek maliklerin kullandıkları kesimler gösterilmiştir. Gerek tanıkların beyanlarından ve gerekse bilirkişi raporundan tarafların uzun zamandır kullandıkları yerler zeminde belli olup böylece paylaşımın var olduğu ve aralarında bir yararlanma anlaşmasının bulunduğu anlaşılmaktadır. Mahkemece bu anlaşmaya aykırı bir kullanımın bulunduğu belirlendiğine göre, davanın kabulüne karar vermek gerekirken yazılı gerekçe ile red kararı verilmesi doğru değildir...) gerekçesiyle bozularak dosya yerine geri çevrilmekle yeniden yapılan yargılama sonunda; mahkemece önceki kararda direnilmiştir.

TEMYİZ EDEN : Davacı vekili

HUKUK GENEL KURULU KARARI

Hukuk Genel Kurulu"nca incelenerek direnme kararının süresinde temyiz edildiği anlaşıldıktan ve dosyadaki kağıtlar okunduktan sonra gereği görüşüldü:

Bozma kararından sonra yapılan yargılama sırasında vefat eden davalı AE"ye ait veraset ilamında mirasçı olarak yer alan oğlu NE"ye de davacı tarafından dava yöneltilmesi gerekirken yöneltilmemiştir.

Bu durum karşısında usulüne uygun olarak taraf teşkili sağlanmadan hüküm verildiği anlaşılmakla önceki kararda direnilmesi usul ve yasaya aykırıdır. Bu nedenle direnme kararı bozulmalıdır.

S O N U Ç : Davacı vekilinin temyiz itirazlarının kabulü ile, direnme kararının yukarıda gösterilen nedenlerden dolayı H.U.M.K.nun 429.maddesi gereğince BOZULMASINA, istek halinde temyiz peşin harcının geri verilmesine 11.4.2001 gününde, oybirliği ile karar verildi.