MAHKEMESİ :Sulh Hukuk Mahkemesi

Davacı vekili tarafından, davalılar aleyhine 23.11.2006 gününde verilen dilekçe ile ortaklığın giderilmesi istenmesi üzerine yapılan duruşma sonunda; davanın reddine dair verilen 18.09.2012 günlü hükmün Yargıtayca incelenmesi davacı vekili tarafından istenilmekle süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya ve içerisindeki bütün kağıtlar incelenerek gereği düşünüldü:
K A R A R
Dava borçlu mirasçı aleyhine alacaklı tarafından İ.İ.K."nın 121. maddesi uyarınca açılmış, ortaklığın giderilmesi istemine ilişkindir.
Mahkemece, davanın reddine karar verilmiştir
Hükmü, davacı vekili temyiz etmiştir.
Borçlunun elbirliği halinde ortak olduğu taşınmazlarda borçlu ortağın alacaklısı İcra Hakimliğinden İcra İflas Kanununun 121. maddesine göre alacağı yetki belgesine dayanarak borçlunun ortağı olduğu taşınmaz için ortaklığın giderilmesi davası açabilir. Bunun için icra hakiminden yetki belgesi alınması zorunludur. İcra hakiminden yetki belgesi almadan doğrudan doğruya veya yetkisi olmayan icra müdürünün verdiği yetki belgesine dayanılarak dava açılması halinde dava hemen reddedilmeyip davacı tarafa icra hakiminden yetki belgesi almak üzere süre verilmelidir.
İcra mahkemesinden alınan yetkiye dayalı olarak açılan davalarda kural olarak borçlu ortağın mülkiyet hakkının elbirliği mülkiyetine konu olması gerekir.
Borçlu ortağın alacaklısı tarafından açılan davalarda birden fazla taşınmaz dava konusu edilmiş ise icra takibine konu borç miktarına göre dava tarihi itibariyle taşınmazlardan borçlu ortağın payına düşecek değerin tespit edilerek borca yetecek kadar (sayıda) taşınmazın ortaklığının giderilmesine karar verilmesi, fazlaya ilişkin istemin reddi gerekir.
Bu şekilde açılacak davalarda borçlu ortak (paydaş) dahil tüm ortakların (paydaşların) davaya dahil edilmeleri zorunludur.
Somut olaya gelince; ortaklığın giderilmesi davasına dayanak teşkil eden..... İcra Müdürlüğünün 2004/3347 Esas sayılı takip dosyası 16.12.2009 tarihinde takipsizlik nedeniyle işlemden kaldırılmıştır. Mahkemece icra takip dosyasının takipsizlik nedeniyle işlemden kaldırılmış olması nedeniyle davacının davacılık sıfatı ortadan kalktığı belirtilerek davanın husumetten reddine karar verilmiştir. Ancak 21.11.2012 tarihli..... İcra Müdürlüğü kararı ile 2004/3377 Esas sayılı takip dosyasının yenilenerek yeni esasa kayıt edilmesine..... İcra Müdürlüğünün 2012/6438 Esas sayılı dosyası üzerinden takibin devamına karar verilmiştir. Buna göre icra takibinin devam ettiği, davacı alacaklının alacağını tahsil edemediği anlaşıldığından yargılamaya devam edilerek davanın esası hakkında bir karar verilmesi gerekirken, yerinde olmayan gerekçe ile yazılı şekilde hüküm kurulması doğru görülmemiş, bu nedenle hükmün bozulması gerekmiştir.
SONUÇ: Yukarıda yazılı nedenlerle, temyiz itirazlarının kabulü ile hükmün BOZULMASINA, peşin yatırılan harcın istek halinde yatırana iadesine, 25.04.2016 tarihinde oybirliği ile karar verildi.