MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : Kişiyi hürriyetinden yoksun kılma, çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçuna teşebbüs
HÜKÜM : Mahkûmiyet

İlk derece mahkemesince verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelenerek gereği düşünüldü;
Kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan hükmün incelenmesinde;
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,
Ancak;
Hükümden sonra Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 günlü, 29542 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 gün ve 2014/140 Esas, 2015/85 Karar sayılı ilamı ile 5237 sayılı TCK"nın 53. maddesi yönünden kısmi iptal kararı verildiğinden, anılan husus nazara alınarak yeniden değerlendirme yapılmasında zorunluluk bulunması,
Bozmayı gerektirmiş, sanık müdafiin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK"nın 321. maddesi gereğince BOZULMASINA, ancak bu hususun yeniden duruşma yapılmaksızın aynı Kanunun 322. maddesinin verdiği yetki uyarınca düzeltilmesi mümkün bulunduğundan, hükümde yer alan TCK"nın 53. Maddesinin uygulanması ile ilgili bölümün çıkartılarak yerine “Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 gün ve 2014/140 Esas, 2015/85 sayılı iptal kararı da nazara alınmak kaydıyla sanık hakkında 5237 sayılı TCK"nın 53. maddesinin birinci, ikinci ve üçüncü fıkralarının uygulanmasına” ibaresinin eklenmesi suretiyle sair yönleri usul ve kanuna uygun olan hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA,
Çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçuna teşebbüsten kurulan hükmün temyiz incelemesine gelince;
Olay günü sanık ile mağdurun ...ilçesinde birlikte bira içtikten sonra Yahyalı ilçesine geldikleri, içkili eğlence yerine giderek birlikte alkol aldıkları daha sonra ise olayın meydana geldiği otele geldikleri ve bir oda kiraladıkları odaya girdiklerinde sanığın mağduru kollarından tutarak yatağın üzerine ittiği, yatağın üzerine düşen mağduru öpmeye çalıştığı, mağdur engel olmak istemesine rağmen zorla boynundan, yanaklarından ve dudaklarından öptüğü, mağdurun kurtulmak için imdat diyerek bağırdığı ve cebinde bulunan biber gazını sanığın yüzüne sıktığı, sanığın biber gazını alıp mağdura sıktığı, otel görevlilerinin gürültü üzerine odaya geldikleri, bu esnada mağdurun kendisini odadan dışarı atıp kurtulması şeklinde gerçekleşen olayda, sanığın mağdura karşı nitelikli cinsel istismarda bulunmak niyetiyle eylemlerini icraya başladığını gösteren dışa yansıyan bir söz ve davranışının bulunmadığı ve bu konuda dosyada yeterli delil olmadığı, eylemin gerçekleşen haliyle cebir kullanmak suretiyle çocuğun basit cinsel istismarı suçunu oluşturduğu gözetilerek bu suçtan hüküm kurulup cezasının TCK"nın 103/4. maddesi uyarınca arttırılması yerine, dosya kapsamına uygun düşmeyecek şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçuna teşebbüsten hüküm kurulması,
Kabule göre de;
Sanığın suç tarihinde onbeş yaşını ikmal etmeyen çocuğa karşı cebir kullanmak suretiyle cinsel istismar suçunu işlediği sabit olduğu halde, hakkında TCK"nın 103/4. maddesinin uygulanması gerektiğinin gözetilmemesi,
Hükümden sonra 24.11.2015 tarihli ve 29542 sayılı Resmî Gazete"de yayımlanarak yürürlüğe giren 5237 sayılı TCK.nın 53. maddesine ilişkin Anayasa Mahkemesinin 08/10/2015 tarih, 2014/140 Esas ve 2015/85 sayılı iptal Kararı uyarınca yeniden değerlendirme yapılmasında zorunluluk bulunması,
Kanuna aykırı, sanık müdafiin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, ceza miktarı itibariyle kazanılmış hakkı saklı kalmak kaydıyla hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK"nın 321 ve 326. maddeleri uyarınca BOZULMASINA, 18.02.2016 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.