Yargıtay 3. Ceza Dairesi 2017/703 Esas 2017/10507 Karar Sayılı İlamı

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
HÜKÜM : Sanıkların mahkumiyetlerine dair

Mahalli mahkemece bozma üzerine verilen hükümler temyiz edilmekle evrak okunarak;
Gereği görüşülüp düşünüldü;
Yerinde görülmeyen diğer temyiz itirazlarının reddine, ancak;
1) Sanık savunmaları ve dosya kapsamına göre, alkollü olan ... ... ve ..."un kendilerine saldırması üzerine sanıkların atılı suçu işledikleri, adli rapor içeriğine göre sanıkların da çıkan kavgada yaralandıklarının tespit edildiği, bu hususun tanıklar ... ve ... tarafından da doğrulanmış olması karşısında sanıklar lehine 5237 sayılı TCK"nin 29. maddesinde düzenlenen haksız tahrik hükümlerinin uygulanması gerektiğinin gözetilmemesi,
2) Sanık ... hakkında tekerrrüre esas alınan Mudanya Asliye Ceza Mahkemesinin 2008/12 E. 2008/193 K. sayılı ilamı ile kısa süreli hapis cezasının TCK"nin 50/1-d maddesi gereğince alkollü lokanta ve barlara gitmekten yasaklanma seçenek tedbirine çevrildiği, 5237 sayılı TCK"nin 58/2-a-b maddelerine göre; sadece hapis veya adli para cezalarının tekerrüre esas alınabileceği ve TCK"nin 50/5. maddesi uyarınca da uygulamada asıl mahkumiyetin bu madde hükümlerine göre çevrilen adli para cezası veya tedbir olduğunun belirtildiği, bu itibarla söz konusu seçenek yaptırımdan ibaret mahkumiyet hükmünün tekerrüre esas alınamayacağı ve sanığın adli sicil kaydında tekerrüre esas ilamının bulunmadığı gözetilmeden sanık hakkında tekerrüre esas sabıkası bulunduğu gerekçesi ile TCK"nin 58/3. maddesi gereğince TCK"nin 86/2 maddesinde belirtilen seçimlik cezalardan hapis cezası seçilip tekerrür hükümlerinin uygulanması,
3) Sanık ... hakkında tekerrüre esas alınan Mudanya Asliye Ceza Mahkemesinin 07/05/2005 karar tarihli, 17/01/2006 tarihinde kesinleşen 2005/217 E. 2005/520 K. sayılı ilamı ile verilen mahkumiyet hükmünün 978 Türk lirası adli para cezası olduğu, 5320 sayılı Ceza Muhakemesi Kanununun Yürürlük ve Uygulama Şekli Hakkında Kanun"un 8/1. maddesi uyarınca, hükmün verildiği tarihte yürürlükte bulunan 1412 sayılı Ceza Muhakemeleri Usulü Kanunu’nun 305/1-1.bendi gereğince kesin olduğu ve sanığın adli sicil kaydında tekerrüre esas ilam bulunmadığı gözetilmeden sanık hakkında tekerrüre esas sabıkası bulunduğu gerekçesi ile TCK"nin 58/3. maddesi gereğince TCK"nin 86/2 maddesinde belirtilen seçimlik cezalardan hapis cezası seçilip tekerrür hükümlerinin uygulanması,
4) Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı resmi gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih ve 2014/140 esas- 2015/85 karar sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK"nin 53. maddesindeki bazı hükümlerin iptal edilmesi nedeniyle hak yoksunlukları yönünden sanıkların hukuki durumlarının yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,
Bozmayı gerektirmiş, sanıkların temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükümlerin bu sebeplerden dolayı 6723 sayılı Kanunun 33. maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi ile yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK’un 321. maddesi uyarınca isteme uygun olarak BOZULMASINA, 12/09/2017 gününde oybirliğiyle karar verildi.