Beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun basit cinsel istismarı - Yargıtay 14. Ceza Dairesi 2015/9945 Esas 2016/584 Karar Sayılı İlamı

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : Beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun basit cinsel istismarı
HÜKÜM : Mahkûmiyet

İlk derece mahkemesince verilen hüküm temyiz edilmekle dosya incelenerek gereği düşünüldü:
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,
Ancak;
Sanığın 01.06.2005 tarihinden önceki eylemlerinin 765 sayılı Türk Ceza Kanununda düzenlenen ırz ve namusa tasaddide bulunma suçunu oluşturduğu, bu suçun zamanaşımına uğradığı, mağdurenin kayıtlı yaşına göre de bu tarihten sonra yeni 5237 sayılı TCK"nın yürürlüğe girdiği tarihte ondokuz yaşını ikmal ettiği anlaşılmakla, sanığın eylemlerinin TCK"nın 103. maddesinde düzenlenen çocuğun basit cinsel istismar suçunu mu yoksa anılan Kanunun 102. maddesinde düzenlenen basit cinsel saldırı suçunu mu oluşturduğunun tespiti açısından, Adli Tıp Kurumu ilgili ihtisas dairesinden mağdure hakkında yeniden rapor aldırılması yerine,... Devlet Hastanesi Sağlık Kurulunun 06.10.2011 günlü" 22 yaş üstü, 25 yaş aralığıyla uyumludur" şeklinde hukuki kesinlik ifade etmeyen raporuna dayanılarak yaş tashihi yapılması ve mevcut düzeltme ara kararda belirtildiği halde gerekçeli kararın hüküm kısmında yazılmaması, Mağdure hakkında... Hastanesi Sağlık Kurulunca düzenlenen 19.01.2012 günlü rapor içeriğinin bilimsel yeterlilikten uzak olduğu gözetilmeden sanığın cezasının TCK"nın 103/6. maddesince arttırıma tabi tutulması,
Hükümden sonra 28.06.2014 tarihinde yürürlüğe giren 6545 sayılı Kanunun 58, 59, 60 ve 61. maddeleri ile 5237 sayılı Kanunun 102, 103, 104 ve 105. maddelerinde yer alan cinsel dokunulmazlığa karşı suçların yeniden düzenlenmesi karşısında; 5237 sayılı TCK"nın 7/2. madde fıkrasındaki "Suçun işlendiği zaman yürürlükte bulunan kanun ile sonradan yürürlüğe giren kanunların hükümleri farklı ise, failin lehine olan kanun uygulanır ve infaz olunur" hükmü gözetilerek, lehe olan hükmün, önceki ve sonraki kanunların bütün hükümleri olaya uygulanarak ortaya çıkan sonuçların birbirleriyle karşılaştırılması suretiyle belirlenmesi, her iki kanunla ilgili uygulamanın denetime imkân verecek şekilde kararda gösterilmesi ve Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 günlü, 29542 sayılı Resmî Gazete"de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 gün ve 2014/140 Esas, 2015/85 Karar sayılı ilamı ile 5237 sayılı TCK"nın 53. maddesi yönünden kısmi iptal kararı verildiğinden, anılan hususlar nazara alınarak yeniden değerlendirme yapılmasında zorunluluk bulunması,
Kanuna aykırı, sanık müdafii ile O Yer Cumhuriyet Savcısının temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, re"sen de temyize tabi hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK"nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 21.01.2016 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.