14. Ceza Dairesi 2013/2957 E. , 2015/204 K.
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : Sanık ... hakkında; kişiyi hürriyetinden yoksun kılma, beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı, sanık ... hakkında; beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma ve fuhuş, sanık ... hakkında; kişiyi hürriyetinden yoksun kılma, sanık ... hakkında; fuhuş, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma,
HÜKÜM : Sanık ..."ın; kişiyi hürriyetinden yoksun kılma (2 kez), beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçlarından, sanıklar ... ve ..."ün; atılı suçlardan, sanık ..."ın; fuhuş ( 2 kez), kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından mahkûmiyetlerine,
Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelenerek gereği düşünüldü:
Dosyada bulunan nüfus kayıtları ve doğum tutanaklarına göre resmi bir kurumda doğmadıkları anlaşılan mağdurelerin, ... Devlet Hastanesi Sağlık Kurulunun 26.03.2009 tarihli raporlarında beden yapısı ve genel görünümlerine
göre mağdure ..."nın yaşının 16 yaş içinde olduğu, mağdure ..."un ise 17 yaşı içinde olduğu belirtilmiş ve bu raporlara istinaden hüküm kurulmuş ise de; bu raporlarla çelişki arzedecek şekilde 30.10.2008 günlü duruşmada okunan yine ... Devlet Hastanesinin radyoloji uzmanı tarafından düzenlendiği ve mağdure ..."nın kemik gelişiminin 18-19 yaş, mağdure ..."un kemik gelişiminin ise 19-20 yaş ile uyumlu olduğunu belirtir 20.02.2008 günlü raporlarının dosya içerisinde bulunmadığının anlaşılması karşısında, öncelikle ... Devlet Hastanesi radyoloji uzmanı tarafından düzenlenmiş böyle bir rapor bulunup bulunmadığı usulünce araştırıldıktan sonra, suçların oluşumuna ve niteliğine etkisi nazara alınarak tam bir vicdani kanı oluşabilmesi, dosyanın içindeki film ve grafilerle birlikte gönderilerek mağdurelerin suç tarihindeki yaşlarının bilimsel şekilde tayini için Adli Tıp Kurumu ilgili ihtisas Kurulundan, gerektiğinde Adli Tıp Kurumu Kanunun 15/f maddesi uyarınca Adli Tıp Kurumu Genel Kurulundan rapor alındıktan sonra sanıkların hukuki durumlarının tayin ve takdiri gerekirken eksik soruşturmayla yazılı şekilde hükümler kurulması,
Kabule göre de;
Sanıklar ... ve ..."ın fuhuş suçlarına ilişkin olarak, bir suç işleme kararının icrası kapsamında, değişik zamanlarda birden fazla kez, kayden 15 yaşını doldurmayan mağdure ..."nın fuhuş yapması için aracılık yaptıkları dosya kapsamından anlaşıldığından, sanıkların eylemlerinin hem çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçunu, hem de fuhuş suçunu oluşturduğu gözetilerek 5237 sayılı TCK.nın 44. maddesinde düzenlenen fikri içtima hükmü uyarınca bu suçların en ağırı olan zincirleme biçimde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan cezalandırılmaları gerektiği gözetilmeksizin, yazılı şekilde fuhuş suçundan mahkûmiyetlerine karar verilmesi,
Sanık ... hakkında ... 4. Sulh Ceza Mahkemesinin 2002/188 Esas, 2003/501 Karar sayılı ilamı ile hükmedilen erteli cezanın aynen infazına dair kararın, ertelenen cezaya ilişkin dosya üzerinden verilmesi gerektiği gözetilerek ihbarda bulunulması ile yetinilmesi yerine aynen infaz kararı verilmesi,
Sanıklar hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan hükümlerde 5237 sayılı TCK.nın 109/1. maddesine göre belirlenen cezaların 109/3. maddesi gereği bir kat arttırılarak 2 yıl 12 ay yerine, 3 yıl olarak belirlenmesi ve yine bu cezanın aynı Kanunun 109/5. maddesi gereği yarısı oranında arttırım uygulanarak 3 yıl 18 ay olarak hükmedilmesi gerekirken 4 yıl 6 ay olarak belirlenmesi,
Kanuna aykırı, sanıklar müdafilerinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, sanıklar ... ve ... hakkındaki beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçlarından kurulan hükümler yönünden res"en de temyize tâbi hükümlerin kazanılmış haklar saklı kalmak kaydıyla 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK.nın 321 ve 326. maddeleri uyarınca BOZULMASINA, 15.01.2015 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.
