MAHKEMESİ :Asliye Hukuk Mahkemesi

Taraflar arasındaki itirazın iptali davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kısmen kabulüne kısmen reddine yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davalı tarafından temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi gereği konuşulup düşünüldü.
KARAR
Davacı,davalı borçlunun ... A.Ş"den kullandığı krediye kefil olduğunu ancak borçlu ..."in bankaya olan borçlarını ödemediğini, borçlu ile birlikte ... A.Ş tarafından aleyhine ... 2. İcra Müdürlüğü 2009/5653 Esas, 2005/5654 Esas sayılı dosyaları ile icra takip işlemi yapıldığını, iş bu dosyaların borcunu ödediğini, hatta kendisine ait olan ... plakalı aracın da borca karşılık icra yolu ile satıldığını, davalı borçluya borcun ödenmesini söylemesine rağmen sonuç alamadığı için ... İcra Müdürlüğü"nün 2011/1 Esas sayılı dosyası ile takip başlattığını, borçlu davalının borcunu ödemediği gibi borca da itiraz ettiğini, borçlunun ödeme emrine itirazının haksız ve dayanaksız olduğunu beyan ederek itirazın iptaline, takibin devamına, itiraza konu edilen asıl alacak üzerinden %40"dan az olmamak üzere icra inkar tazminatı ödenmesine karar verilmesini talep ve dava etmiş, harca esas değeri 50.948,02 TL olarak belirtmiştir.
Davalı,usulüne uygun tebligata rağmen cevap dilekçesi sunmamıştır.
Mahkemece,bozmaya uyularak yapılan yargılama sonucu davanın kısmen kabulü ile, davalının kapatılan ... İcra Dairesinin 2011/1 E sayılı dosyasına yapmış olduğu itirazın kısmen iptali ile, 43574,74 TL nin takip tarihinden itibaren işleyecek yasal faizi ile birlikte davalıdan alınarak davacıya verilmesine, fazlaya ilişkin talebin reddine, karar verilmiş, hüküm davalı tarafça temyiz edilmiştir.
1-Dava, davacının davalı kefili olarak dava dışı ... A.Ş."ye yaptığı ödemelerin rücuuna yönelik başlatılan takibe vaki itirazın iptali davasıdır. Davacı, dava dışı bankaya davalı adına 50.698,00 TL ödeme yaptığı gerekçesiyle icra takibi başlatmış, davalı ise 12.08.2010 tarihli protokolü dosyaya sunarak kefili olan davacı Selim Sezer"e 37.500,00 TL elden ödeme yaptığını ve böylece borcu kalmadığını savunmuştur. Mahkemece ilk olarak davalının sunduğu protokol gereği ödemenin yapılmış olduğu gerekçesiyle dava reddedilmiş, davacının temyizi üzerine Dairemizin 03.07.2012 Tarih 2012/11447 Esas ve 2012/17194 Karar sayılı bozma ilamında; davacının, davalının aldığı banka kredisine kefil olduğu, davalının borcuna mahsuben ödeme yaptığı, davalının ise davacıya bu nedenle 37.500 TL ödediğini yazılı delille ispatladığı hususlarının sabit olduğu, davacının, davalının borçlarından dolayı icra dosyalarına 50.948,02 TL ödeme yaptığını iddia ettiğine göre, mahkemece davacının davalıya kefilliği dolayısıyla ödediği bedelin saptanıp, mahsup işlemi de yapıldıktan sonra kalan miktara hükmedilmesi gerektiği belirtilmiştir. Mahkemece bozma ilamına uyulmasına karar verilerek davacının kefilliği nedeniyle icra dosyasına ... olduğu meblağ hükme esas alınan 01.04.2014 havale tarihli bilirkişi raporunda 43.574,74 TL olarak tespit edilmiş olmasına rağmen tespit edilen bu bedelden taraflar arasında düzenlenen protokol gereği davacıya ödendiği belirlenen 37.500,00 TL"nin mahsubu yapılmamıştır. Bozma ilamına uyulması halinde, bozma doğrultusunda taraflar lehine usuli kazanılmış hak doğar, bu aşamadan sonra bozmanın gereklerinin yerine getirilmesi zorunludur. Bu durumda bozma ilamına uyulmasına karar verilmekle birlikte bozma ilamının gereklerinin yerine getirilmesi ve bozmaya uygun şekilde karar verilmesi gerekirken, yazılı şekilde karar verilmiş olması usul ve yasaya aykırı olup, bozma nedenidir.
2-Bozma nedenine göre davalının sair temyiz itirazlarının incelenmesine bu aşamada gerek görülmemiştir.
SONUÇ: Yukarıda (1.) bentte açıklanan nedenlerle temyiz edilen kararın davalı yararına BOZULMASINA, (2.)bentte açıklanan nedenlerle davalının sair temyiz itirazlarının şimdilik incelenmesine yer olmadığına, peşin alınan harcın istek halinde iadesine, HUMK’nun 440/I maddesi uyarınca tebliğden itibaren 15 gün içerisinde karar düzeltme yolu açık olmak üzere, 28/01/2019 gününde oybirliğiyle karar verildi.