....
Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki davalı vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:

- K A R A R -

Dava, eser sözleşmesinden kaynaklanan ve 14 nolu hakedişte kesilen bedelin iadesi istemine ilişkin olup, mahkemece davanın kabulüne dair verilen karar, davalı vekilince yasal süresi içerisinde temyiz edilmiştir.
Davacı taraflar arasında ....’de bulunan arsaya İl .... ... Ek Hizmet Binası yapılması konusunda eser sözleşmesi bulunduğunu, işin yapılıp bitirilmesine rağmen idarece kesin hakediş düzenlenmediğinden kendilerinin düzenlediği ve 239.605,08 TL bedel talep edilen hakedişin düzenlendiğini, idarenin bunun üzerine düzenlediği hakediş raporunda bir kısım imalâtların yapılmadığı ya da uygun biçimde yapılmadığı ve inşaatın geciktiği gerekçesiyle kesintilerin yapıldığını, 9.852,00 TL’lik ceza kesintisi bölümü dışında yapılan kesintilerin haksız olduğunu ve idareden 157.217,10 TL alacaklı bulunduklarını belirterek şimdilik 15.000,00 TL alacağın 26.09.2014 tarihinden itibaren ticari faiziyle tahsilini istemiş, talebini daha sonra 98.554,36 TL artırarak ıslah etmiş; davalı, sözleşmeye uygun ve zamanında imalât ve teslim yapılmaması nedeniyle yapılan kesintilerin haklı olduğunu belirterek davanın reddini savunmuş, mahkemece davanın kabulüne karar verilmiş, hüküm davalı tarafından temyiz edilmiştir.
Dava TBK 470 ve devamı maddelerde düzenlenen ve konusu “Ek Hizmet Binası Yapım İşi” olan eser sözleşmesi nedeniyle bakiye iş bedeline ilişkin açılmış alacak davasıdır.
Taraflar arasında imzalanan 03.05.2013 tarihli sözleşmenin 8. maddesinde Yapım İşleri Genel Şartnamesi (YİGŞ) sözleşmenin eki olarak kabul edilmiştir. Sözleşmenin eki Yapım İşleri Genel Şartnamesi"nin 39. ve 40. maddesinde yüklenicinin geçici hakedişlere ve kesin hakedişe itirazı olduğu takdirde, karşı görüşlerinin neler olduğunu ve dayandığı gerekçeleri, idareye vereceği ve bir örneğini de hakediş raporuna ekleyeceği dilekçesinde açıklaması ve hakediş raporunu "idareye verilen .... tarihli dilekçemde yazılı ihtirâzi kayıtla" cümlesini yazarak imzalaması gereklidir. Eğer yüklenicinin, hakediş raporunun imzalanmasından sonra tahakkuk işlemi yapılıncaya kadar, yetkililer tarafından hakediş
....
raporunda yapılabilecek düzeltmelere bir itirazı olursa hakedişin kendisine ödendiği tarihten başlamak üzere en çok on gün içinde bu itirazını dilekçe ile idareye bildirmek zorunda olduğu, bu şekilde itiraz edilmediği takdirde hakedişi olduğu gibi kabul etmiş sayılacağı düzenlemesine yer verilmiştir. Yapım İşleri Genel Şartnamesi"ndeki bu düzenleme 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu"nun 193. maddesi uyarınca delil sözleşmesi niteliğinde olup, taraflarca ileri sürülmese dahi mahkemece re"sen gözetilmelidir.
Dava konusu somut olayda davacı yüklenici 14 - son nolu hakedişe usulüne uygun bir şekilde itiraz etmediğinden, hakedişi olduğu gibi kabul etmiş sayılacağının kabulü gerekir. Bu kapsamda, mahkemece davanın tümden reddine karar verilmesi gerekirken kabulüne karar verilmesi doğru olmamış, kararın açıklanan nedenlerle bozulması gerekmiştir.
Öte yandan, davalı idare kamu tüzel kişisi olup, tacir niteliği taşımadığından, dava konusu da kanunda özel olarak düzenlenen hallere girmediğinden 6102 sayılı TTK"nın 4/1. maddesi hükmünce davayı ticari dava saymak ve asliye ticaret mahkemesini görevli kabul etmek mümkün değildir. Görevli mahkeme asliye hukuk mahkemesi olduğundan mahkemece verilecek ara kararıyla davayı asliye hukuk mahkemesi olarak bakılması gerekirken, davanın niteliğinde ve görevli mahkemenin tayininde yanılgıya düşülerek ticaret mahkemesi sıfatıyla bakılmak suretiyle karar verilmesi doğru olmamıştır.
SONUÇ: Yukarıda açıklanan nedenlerle davalı vekilinin temyiz itirazlarının kabulü ile hükmün temyiz eden davalı iş sahibi yararına BOZULMASINA, ödediği temyiz peşin harcının istek halinde temyiz eden davalıya geri verilmesine, karara karşı tebliğ tarihinden itibaren 15 gün içinde karar düzeltme isteminde bulunulabileceğine 13.02.2018 gününde oybirliğiyle karar verildi.




....