Devletin birliğini ve ülke bütünlüğünü bozma - Kasten öldürme - Kasten öldürmeye teşebbüs - Tehlikeli maddeleri izinsiz olarak bulundurma veya el değiştirme - 6136 sayılı Kanuna muhalefet - Nitelikli mala zarar verme - Yargıtay 16. Ceza Dairesi 2016/431 Esas 2016/2741 Karar Sayılı İlamı

16. Ceza Dairesi         2016/431 E.  ,  2016/2741 K.

"İçtihat Metni"

Mahkemesi :Ağır Ceza Mahkemesi
Suç : Devletin birliğini ve ülke bütünlüğünü bozma, Kasten öldürme, Kasten öldürmeye teşebbüs, Tehlikeli
maddeleri izinsiz olarak bulundurma veya el
değiştirme, 6136 sayılı Kanuna muhalefet, Nitelikli
mala zarar verme
Hüküm : 1- TCK"nın 82/1-a, g, 35/1. maddeleri gereğince
mahkumiyet (2 kez),
2- TCK"nın 82/1-a, g. maddesi gereğince mahkumiyet,
3- TCK"nın 302/1, 53/1-3, 58/9, 63. maddeleri
gereğince mahkumiyet, 4- 6136 sayılı Kanunun 13/2, 3713 sayılı Kanunun 5, TCK"nın 52/2-4, 53/1, 58/9, 63. maddeleri gereğince mahkumiyet,
5- TCK"nın 174/1-2, 3713 sayılı Kanunun 5/2,
TCK"nın 52/2-4, 53/1-3, 58/9, 63. maddeleri
gereğince mahkumiyet,
6- TCK"nın 151/1, 152/2-a, 3713 sayılı Kanunun 5/1, TCK"nın 52/2-4, 53/1, 58/9, 63, 54. maddeleri
gereğince mahkumiyet

Dosya incelenerek gereği düşünüldü:
I- Sanık hakkında devletin birliğini ve ülke bütünlüğünü bozma, kasten öldürme ve tehlikeli maddeleri izinsiz olarak bulundurma veya el değiştirme suçlarından kurulan hükümlere yönelik temyiz incelemesinde;
Devletin birliğini ve ülke bütünlüğünü bozma ve tehlikeli maddeleri izinsiz olarak bulundurma veya el değiştirme suçları bakımından; Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete"de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih, 2014/140 E. 2015/85 K. sayılı iptal kararının TCK"nın 53. maddesinin uygulanması yönünden, infaz aşamasında nazara alınması mümkün görülmüştür.
TCK"nın 58/9. maddesi bir ceza değil, cezaya bağlı olarak uygulanacak infaz rejimi ile ilgili olup, kazanılmış hak oluşturmayacağı da gözetilerek; kasten öldürme suçundan mahkum olan sanık hakkında anılan maddenin uygulanması konusunda her zaman bir karar verilmesi olanağının bulunduğu kabul edilmiş, sanık hakkında tehlikeli maddelerin izinsiz olarak bulundurulması suçundan tayin edilen hapis cezasından TCK’nın 174/2 ve 3713 sayılı Kanunun 5/2. maddeleri uyarınca 2/3 oranında artırım yapılırken, ""6 yıl 8 ay"" hapis yerine hesap hatası sonucu ""5 yıl"" hapis cezasına, hükmolunmak suretiyle eksik ceza tayini aleyhe temyiz bulunmadığından; kasten öldürme ile devletin birliğini ve ülke bütünlüğünü bozma suçlarından uygulama yapılırken 3713 sayılı Kanunun 5. maddesi uyarınca artırım yapılmaması, sonuca etkili olmadığından, kasten öldürme suçundan TCK"nın 53. maddesi uyarınca belirli hakları kullanmaktan yoksun bırakılmasına karar verilmemiş ise de; hapis cezasının kanuni sonucu olan bu hususun infaz aşamasında gözetilmesi mümkün görüldüğünden bozma nedeni yapılmamıştır.
Bozmaya uyularak yapılan yargılama sonunda toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanığın üyesi bulunduğu silahlı terör örgütünün Devletin birliğini bozma ve ülke topraklarından bir kısmını Devlet idaresinden ayırma amacına yönelik olarak vahamet arz eden olayları gerçekleştirdiği, sanığın sübutu kabul olunan eylemlerinin amaç suçun işlenmesi doğrultusundaki örgütsel bağlılık ile ülke genelindeki organik bütünlüğüne göre amacı gerçekleştirme tehlikesi yaratabilecek nitelikte olduğu belirlenip, kovuşturma sonuçlarına uygun şekilde vasfı tayin edilmiş, maktul ..."a karşı nitelikli öldürme ve tehlikeli maddeleri izinsiz olarak bulundurma veya el değiştirme suçlarının sübutu kabul edilmiş, savunması inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, incelenen dosya kapsamına göre verilen hükümlerde eleştiri nedeni dışında bir isabetsizlik görülmemiş olduğundan, sanık müdafiinin yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle kısmen re"sen temyize tabi bulunan hükümlerin ONANMASINA,
II- Sanık hakkında 6136 sayılı Kanuna aykırılık suçundan kurulan hükme yönelik temyiz bakımından;
Sanık hakkında 6136 sayılı Kanuna muhalefet suçundan tayin edilen hapis cezasından 3713 sayılı Kanunun 5/1. maddesi uyarınca 1/2 oranında artırım yapılırken, ""10 yıl 15 ay"" hapis yerine hesap hatası sonucu ""10 yıl 6 ay"" hapis cezasına, hükmolunmak suretiyle eksik ceza tayini aleyhe temyiz bulunmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.
Bozmaya uyularak yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya kapsamına göre, sanık müdafiinin yerinde görülmeyen diğer temyiz itirazlarının reddine, ancak;
A- 5252 sayılı Kanunun 5/2. maddesi uyarınca suç tarihi itibariyle temel adli para cezasının 450 TL"den fazla olamayacağı gözetilmeden, suç tarihinden sonra 08.02.2008 tarihinde yürürlüğe giren 5728 sayılı Kanunla değişik 6136 sayılı Kanunun 13/2. madde ve fıkrasına göre sanığa fazla adli para cezası tayini,
B- Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete"de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih, 2014/140 E. 2015/85 sayılı iptal kararı ile TCK"nın 53. maddesindeki bazı düzenlemelerin iptal edilmiş olması nedeniyle bu karar doğrultusunda hüküm kurulmasında zorunluluk bulunması,
Bozmayı gerektirmiş, sanık müdafiinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK"nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, ancak yeniden yargılama yapılması gerektirmeyen bu hususun aynı Kanunun 322. maddesi uyarınca düzeltilmesi mümkün bulunduğundan hükümdeki 6136 sayılı Kanunun 13/2. maddesinin uygulanması ile hapis cezası yanında tayin olunan 700 gün ibaresinin çıkarılarak yerine “450 TL”, 3713 sayılı Kanunun 5. maddesinin uygulanması ile belirlenen 1050 gün ibaresinin çıkarılarak yerine “675 TL” yazılması ve TCK"nın 52/2. maddesi uygulanması ile bulunan sonuç 21.000 TL"nin çıkarılması, TCK"nın 53. maddesinin uygulanmasına ilişkin kısımlarının bütünüyle çıkarılarak yerine "Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete"de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih, 2014/140 E. 2015/85 sayılı iptal kararı doğrultusunda yürürlükte bulunan TCK"nın 53. maddesinin sanık hakkında uygulanmasına" ibaresi eklenmek suretiyle sair yönleri usul ve kanuna uygun bulunan hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA,
III- Sanık hakkında kamu malına zarar verme ve kasten öldürmeye teşebbüs suçlarından kurulan hükümlere yönelik temyiz incelemesine gelince;
A- Kamu malına zarar verme suçu bakımından;
1- Yanındaki terör örgütü mensubuyla birlikte yarı ve tam ateşleme sistemine sahip otomatik tüfek ve roketatarlı saldırı düzenleyerek bir fiil ile kasten öldürme, kasten öldürmeye teşebbüs ve nitelikli mala zarar verme suçlarının oluşmasına neden olan sanığın, TCK"nın 44. maddesi hükmü karşısında sadece daha ağır cezayı gerektiren kasten öldürme ve kasten öldürmeye teşebbüs suçlarından cezalandırılması
gerektiği gözetilmeden ayrıca nitelikli mala zarar verme suçundan da mahkumiyetine karar verilmesi,
2- Kabul ve uygulamaya göre de;
a- Hükümden önce 28.06.2014 tarihinde yürürlüğe giren 6545 sayılı Kanunun 65. maddesiyle sanık lehine olarak TCK"nın 152/2-a maddesinde yapılan değişikliğin gözetilmemesi karşısında sanığın hukuki durumunun yeniden takdir ve tayininde zorunluluk bulunması;
b- Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete"de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih, 2014/140 E. 2015/85 sayılı iptal kararı ile TCK"nın 53. maddesindeki bazı düzenlemelerin iptal edilmiş olması nedeniyle bu karar doğrultusunda hüküm kurulmasında zorunluluk bulunması,
B- Kasten öldürmeye teşebbüs suçları bakımından;
Yerinde görülmeyen diğer temyiz itirazlarının reddine, ancak;
1- Sanığın teşebbüste kalan nitelikli adam öldürme eylemlerinden dolayı ağır bir tehlike meydana gelmişse de, zarar gerçekleşmediği gözetilip 13 yıldan 20 yıla kadar hapis cezası öngören TCK"nın 35. maddesine göre alt sınırdan makul oranda uzaklaşılarak ceza tayin edilmesi yerine yazılı şekilde en üst sınırdan cezaya hükmolunması,
2- Kasten öldürmeye teşebbüs suçlarından uygulama yapılırken 3713 sayılı Kanunun 5. maddesi uyarınca artırım yapılması gerektiğinin gözetilmemesi,
3- Kabul ve uygulamaya göre de;
a- TCK"nın 58/9. maddesi bir ceza değil, cezaya bağlı olarak uygulanacak infaz rejimi ile ilgili olup, kazanılmış hak oluşturmayacağı da gözetilerek; öldürmeye teşebbüs suçundan mahkum olan sanık hakkında anılan maddenin uygulanmaması,
b- Kasten öldürmeye teşebbüs suçlarından TCK"nın 53. maddesi uyarınca belirli hakları kullanmaktan yoksun bırakılmasına karar verilmemiş olması,
Kanuna aykırı, sanık müdafiinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, sanık hakkında kasten öldürmeye teşebbüs suçlarından kurulan hükümler bakımından CMUK 326/son maddesi uyarınca ceza miktarı bakımından kazanılmış hakları saklı kalmak kaydıyla hükümlerin bu sebeplerden dolayı BOZULMASINA, 28.04.2016 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.