MAHKEMESİ : Kozan 2. Asliye Hukuk Mahkemesi
TARİHİ : 29/04/2013
NUMARASI : 2012/198-2013/249

Taraflar arasındaki menfi tespit davasının bozma kararına uyularak yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kısmen kabulüne kısmen reddine yönelik olarak verilen hükmün davacı vekilince duruşmalı davalı vekilince de duruşmasız olarak temyiz edilmesi üzerine ilgililere çağrı kağıdı gönderilmişti. Belli günde davacı vek. Av. İ.. K.. ile davalı vek. Av. M. D."nun gelmiş olmalarıyla duruşmaya başlanarak hazır bulunan avukatların sözlü açıklamaları dinlenildikten ve temyiz dilekçesinin süresinde olduğu anlaşıldıktan sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü.
-KARAR-
1- Dosyadaki yazılara, mahkemece uyulan bozma kararı gereğince hüküm verilmiş olmasına ve bozmanın kapsamı dışında kesinleşmiş olan yönlere ilişkin temyiz itirazları incelenemeyeceğine göre, taraf vekillerinin aşağıdaki bentlerin kapsamı dışında kalan ve yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddi gerekmiştir.
2- Dava konusu çeke dayalı olarak Kozan İcra Müdürlüğü"nün 2007/306 (yeni esas no:2012/2147) sayılı dosyasıyla yapılan icra takibinin takip tarihi 29.01.2007"dir. İİK.nun 72/5.maddesindeki % 40’dan ibaresi, 02.07.2012 tarihinde ve 6352 Sayılı Kanun’un 15.maddesiyle % 20’sinden şeklinde değiştirilmiştir. İİK.nun 72/5.maddesinde değişiklik yapan 6352 Sayılı Kanun’un 15.maddesi 05.07.2012 tarihinde yürürlüğe girmiştir. 6352 Sayılı Kanun’un 38.maddesiyle İİK.na eklenen geçici 10.maddeye göre, bu kanunun ilgili hükümlerinin yürürlüğe girdiği tarihten önce başlatılan takip işlemleri hakkında değişiklikten önceki hükümlerin uygulanmasına devam edilir. Geçici 10.maddedeki “takip işlemleri” ibaresini takip talebi olarak anlamak gerekir. Bu durumda 6352 Sayılı Kanun’un yürürlüğe girdiği 05.07.2012 tarihinden önce yapılmış olan icra takipleri üzerine açılan ve açılacak olan menfi tespit davalarında kötüniyet tazminatı asgari % 40 olarak uygulanacaktır. 6352 Sayılı Kanun yürürlüğe girdiği 05.07.2012 tarihinden sonra yapılan icra takipleri üzerine açılacak menfi tespit davalarında kötüniyet tazminatı % 20 olarak uygulanacaktır. Somut olayda davalının başlattığı icra takibinin tarihi 29.01.2007 olup, 6352 Sayılı Kanun’un 38.maddesiyle İİK.na eklenen geçici 10.maddesi uyarınca davacı lehine % 40 kötüniyet tazminatına hükmedilmesi gerekirken % 20 oranında icra inkar tazminatına hükmedilmesi doğru görülmemiştir.
3- Davalı vekilinin temyizine gelince, Kozan İcra Müdürlüğü"nün 2007/306 (yeni esas no:2012/2147) sayılı dosyasıyla ilgili olarak takip konusu çek nedeniyle borçlu olunmadığının tespitine ilişkin İİK.nun 72. maddesi uyarınca açılan iş bu davada, sadece davacı borçlunun anılan takip dosyası nedeniyle borçlu olmadığı şeklinde hüküm kurulması ile yetinilmesi gerekirken, davalı alacaklının 3. kişilere yönelttiği hakları da etkileyecek şekilde Kozan İcra Müdürlüğü"nün 2007/306 (yeni esas no:2012/2147) sayılı dosya yönünden “icra takibinin bu icra dosyası yönünden iptaline” şeklinde hüküm kurulması da doğru görülmemiştir.
SONUÇ: Yukarıda (1) nolu bentte açıklanan nedenlerle taraf vekillerinin sair temyiz itirazlarının reddine, (2) nolu bentte açıklanan nedenlerle hükmün temyiz eden davacı yararına, (3) nolu bentte açıklanan nedenlerle hükmün temyiz eden davalı yararına BOZULMASINA, vekilleri Yargıtay duruşmasında hazır bulunan taraflar yararına takdir olunan 1.100"er TL. duruşma vekalet ücretinin yek diğerinden alınıp bir diğerine verilmesine, peşin harcın istek halinde iadesine, 08.01.2014 gününde oybirliğiyle karar verildi.