15. Ceza Dairesi 2019/6492 E. , 2019/14284 K.
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
SUÇ : Hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma
HÜKÜM : TCK"nın 155/2, 62 ve 51. maddeleri uyarınca mahkumiyet
Hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma suçundan sanığın mahkumiyetine ilişkin hüküm, katılanlar vekili tarafından temyiz edilmekle dosya incelenerek gereği düşünüldü:
Sanığın, suç tarihi itibari ile Edremit ilçesinde müteahhitlik yaptığı, baba-oğul olan katılanlar ile sanık arasında 05/09/2011 tarihinde yapılan harici satım sözleşmesi ile, Balıkesir ili, Edremit ilçesi, Camivasat Mahallesi 313 Ada 145 Parsel sayılı taşınmazda bulunan Zemin+3 kattan oluşan inşaatın ön cephesine bakan 7 nolu bağımsız bölümün kendilerine satılması hususunda anlaştıkları, bu anlaşma uyarınca sanığa elden 20.000 TL peşinat verdikleri, mülkiyeti katılan ..."ya ait bulunan ... bulunan 44 pafta 38 ada nolu parsel üzerinde B Blok 2. Kat 11 Nolu meskeni satması için katılanların sanığa vekalet vermeleri üzerine sanığın bu vekaletnameye istinaden söz konusu yerin satışını yaptığı, satış bedeli olan 45.000 TL"yi borca mahsup ettiği, 7 nolu bağımsız bölümün geriye kalan bedelini dairenin yapı kullanım belgesi ve tapu alındığında verileceği hususunda anlaşma sağlanmasına rağmen, sanığın teslim tarihi geldiğinde katılanlara daireyi teslim etmediği gibi, söz konusu daireyi üçüncü bir şahsa sattığı ve sanığın 7 nolu bağımsız bölümün satışı için aldığı paraları katılanlara iade etmediği, bu suretle hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma suçunu işlediği iddia ve kabul olunan somut olayda,
Sanığın suçtan kurtulmaya yönelik, her hangi bir delile dayanmayan soyut savunması, katılanların tüm aşamalardaki istikrarlı beyanları, harici satım sözleşmesi karşısında, sanığın en başından itibaren dolandırıcılık kastı ile hareket ederek, hileli eylemlerle, katılanları kandırmak suretiyle haksız menfaat elde ettiği tüm dosya kapsamından anlaşılması karşısında, sanık hakkında 6763 sayılı Kanun ile uzlaşma kapsamına alınan dolandırıcılık suçundan mahkumiyet yerine, yasal ve yeterli olmayan gerekçe ile suç vasfında hataya düşülerek hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma suçundan mahkumiyet hükmü verilmesi,
Kabule göre de;
1-)Sanığa yüklenen ve 5237 sayılı TCK’nın 155/2. maddesinde düzenlenen hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma suçu nedeniyle, 24/10/2019 tarih ve 30928 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak aynı tarihte yürürlüğe giren 7188 sayılı Kanun’un 26. maddesi ile değişik 5271 sayılı CMK"nın 253. ve 254. maddeleri gereğince uzlaştırma işlemleri yapılmasından sonra sonucuna göre sanığın hukuki durumunun değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,
2-)5237 sayılı TCK’nın 155/2. maddesinde hapis cezası yanında adli para cezası da öngörüldüğü halde, sanık hakkında hapis cezası yanında ayrıca adli para cezasına hükmedilmeyerek eksik ceza tayin edilmiş olması,
3-) 1136 sayılı Kanun"un 168. ve hüküm tarihinde yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi"nin 13. maddesinin 1. fıkrası uyarınca, mahkumiyet kararı verilmesi halinde, kendisini vekille temsil ettiren katılanlar lehine maktu avukatlık ücretine hükmedilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,
Bozmayı gerektirmiş, katılanlar vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebepten dolayı 5320 sayılı Kanun"un 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK’nın 321. maddesi uyarınca sair hususlar incelenmeksizin BOZULMASINA, 05/12/2019 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.
