Yukarıda tarih ve numarası yazılı mahkeme kararının müddeti içinde temyizen tetkiki borçlu vekili tarafından istenmesi üzerine bu işle ilgili dosya mahallinden daireye gönderilmiş olmakla okundu ve gereği görüşülüp düşünüldü :
Borçlu vekili, ihale konusu taşınmazın asgari tutarın altında satıldığını ileri sürerek ihalenin feshini süresinden sonra icra mahkemesinden talep etmiş mahkemece de, davacı borçlunun mazeretsiz olarak hazır bulunmaması nedeniyle HUMK’nun 409/1 maddesi gereği dosyanın işlemden kaldırılmasına, 3 ay içinde yenilenmediğinde de açılmamış sayılmasına karar verilmiştir.
İİK.nun 134/2.maddesinde ihalenin feshi talebi üzerine İcra Mahkemesinin, talep tarihinden itibaren 20 gün içinde duruşma yapacağı ve taraflar gelmeseler bile icap eden kararı vereceği hüküm altına alınmıştır.
Bu durumda, icra mahkemesince tarafların yargılamaya katılmaması halinde veya somut olayda olduğu gibi, şikayetçinin katılmayıp, davalının yargılamaya devam etmediğini bildirmesi üzerine işin esası ile ilgili mevcut deliller değerlendirilerek olumlu-olumsuz bir karar verilmelidir. Mahkemece, HUMK:un 409. maddesi gerekçe gösterilerek şikayetçinin duruşmaya gelmediğinden bahisle önce davanın işlemden kaldırılmasına bilahare de açılmamış sayılması yönünde hüküm kurulması doğru değildir.
SONUÇ : Borçlu vekilinin temyiz itirazlarının kabulü ile mahkeme kararının yukarıda yazılı nedenlerle İİK 366 ve HUMK’nun 428. maddeleri uyarınca (BOZULMASINA), 15.03.2010 gününde oybirliğiyle karar verildi.