MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
SUÇ : 5809 Sayılı Kanuna Aykırılık
HÜKÜM : Beraat

Yerel Mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun süresi, kararın niteliği ve suç tarihine göre dosya incelendi, gereği görüşülüp düşünüldü:
Temyiz isteğinin reddi nedenleri bulunmadığından işin esasına geçildi.
Vicdani kanının oluştuğu duruşma sürecini yansıtan tutanaklar, belgeler ve gerekçe içeriğine göre yapılan incelemede;
5809 sayılı Kanun’un 55/2. maddesi "Elektronik kimlik bilgisi değiştirilmiş cihaz, kart, araç veya gereçlerle, değişiklik yapılması amacına yönelik yazılım, her türlü araç veya gereçlerin ithalâtı, üretimi, dağıtımı veya tanıtımı yapılamaz, bulundurulamaz, aracılık edilemez." şeklinde düzenlenmiştir. Hükmün lafzından da anlaşılacağı üzere bahsi geçen suç, seçimlik hareketli bir suç olup hareketlerden herhangi birinin gerçekleşmesiyle suç oluşacaktır.
Telefon ve aksesuarlarının alım satımını yaptığını ve seyyar satıcılardan kaçak telefonları dükkanında satmak amacıyla satın aldığını kabul eden sanığın olay günü dükkanından evine götürdüğü çantasından ...... numaraları kopyalanmış ve klonlanmış telefonların ele geçirilmesi karşısında üzerine atılı suçun unsurlarının oluştuğu gözetilmeden yazılı şekilde beraat karar verilmesi,
Kabule göre de;
(1) 5237 sayılı TCK"nun "ön ödeme" başlıklı 75. maddesinde, "...(1) Uzlaşma kapsamındaki suçlar hariç olmak üzere, yalnız adlî para cezasını gerektiren veya kanun maddesinde öngörülen hapis cezasının yukarı sınırı altı ayı aşmayan suçların faili;
a)Adlî para cezası maktu ise bu miktarı, değilse aşağı sınırını,
b)Hapis cezasının aşağı sınırının karşılığı olarak her gün için otuz Türk Lirası üzerinden bulunacak miktarı,
c)Hapis cezası ile birlikte adlî para cezası da öngörülmüş ise, hapis cezası için bu fıkranın (b) bendine göre belirlenecek miktar ile adlî para cezasının aşağı sınırını,
Soruşturma giderleri ile birlikte, Cumhuriyet savcılığınca yapılacak tebliğ üzerine on gün içinde ödediği takdirde hakkında kamu davası açılmaz. Taksirli suçlar hariç olmak üzere, önödemeye bağlı olarak kovuşturmaya yer olmadığına veya kamu davasının düşmesine karar verildiği tarihten itibaren beş yıl içinde önödemeye tabi bir suçu işleyen faile bu fıkra uyarınca teklif edilecek önödeme miktarı yarı oranında artırılır.
(2) Özel kanun hükümleri gereğince işin doğrudan mahkemeye intikal etmesi halinde de fail, hakim tarafından yapılacak bildirim üzerine birinci fıkra hükümlerine göre saptanacak miktardaki parayı yargılama giderleriyle birlikte ödediğinde kamu davası düşer.
(3) Cumhuriyet savcılığınca madde kapsamına giren suç nedeniyle önödeme işlemi yapılmadan dava açılması veya dava konusu fiilin niteliğinin değişmesi suretiyle madde kapsamına giren bir suça dönüşmesi halinde de yukarıdaki fıkra uygulanır..." şeklindeki düzenlemeyle, soruşturma ve kovuşturma aşamasında, sanığa yapılacak ön ödeme ihtarının usulü, içeriği ve buna uyulması halinde kovuşturmaya yer olmadığına dair karar verileceği veya kamu davasının düşeceği açıkça belirtilmiştir.
Soruşturma aşamasında sanık hakkında 5607 sayılı Kaçakçılık Kanun"una Aykırılık nedeniyle ayrı bir kamu davası açıldığı ve mahkemece kaçak telefonların vergiler toplam değeri olan 3.639,60 TL’nin ön ödeme teklifi olarak sanığa ihtar edildiği, yargılamaya konu 5809 sayılı Kanun"un 55/2. maddesi göndermesiyle 63/9. maddesinden dolayı usulüne uygun olarak bir ön ödeme ihtarı düzenlenmediği gözetilerek, sanık hakkında TCK"nun 75. maddesi gereği, üzerine atılı 5809 sayılı Kanun"un 63/9. maddesine aykırılık suçundan hesaplanacak miktarla o ana kadar yapılan yargılama giderleri toplanmak suretiyle ön ödeme bildirimi yapılması gerekirken, soruşturma şartının gerçekleştiği düşüncesiyle yazılı şekilde hüküm kurulması,
Kanuna aykırı ve O Yer Cumhuriyet savcısının temyiz nedenleri bu itibarla yerinde görüldüğünden, tebliğnameye aykırı olarak HÜKMÜN 5320 sayılı Kanun"un 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK"nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, yargılamanın bozma öncesi aşamadan başlayarak sürdürülüp sonuçlandırılmak üzere dosyanın mahkemesine gönderilmesine, 06/03/2019 tarihinde oy birliği ile karar verildi.