14. Ceza Dairesi 2015/1954 E. , 2015/6454 K.
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : Beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı (2 kez)
HÜKÜM : Beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı (bir kez) ve reşit olmayanla cinsel ilişki (bir kez) suçlarından mahkûmiyet
İlk derece mahkemesince verilip kısmen re"sen de temyize tâbi hükümler temyiz edilmekle dosya incelenerek gereği düşünüldü:
Sanık hakkında... Cumhuriyet Başsavcılığınca düzenlenen 18.04.2014 tarihli iddianamede, sanığın işlediği kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan dolayı eylemine uyan TCK"nın 109/2-3f-5,43/1. maddeleri uyarınca cezalandırılması istemiyle kamu davası açılmasının ardından dosyanın birleştirildiği ... Ağır Ceza Mahkemesince 24.11.2014 günlü kararla diğer suçlardan mahkumiyet hükümleri kurulduğu halde bu suçla ilgili olarak karar verilmediğinin sonradan anlaşılması üzerine mahkemece aynı esas numaralı dosya üzerinden duruşma açılarak sanığın bu suçtan beraatine dair 28.11.2014 gün ve 2014/212 Esas, 2014/490 sayılı Ek Kararın verilmesine karşılık bu ek kararın reşit olan katılan mağdureye tebliğ edilmediği anlaşılmakla bu husustaki tebligat eksikliğinin mahkemesince giderilmesi mümkün görülmüştür.
... Cumhuriyet Başsavcılığınca düzenlenen 26.03.2014 günlü iddianamede, sanığın ... ili Sapanca ilçesinde ailesiyle birlikte yaşadığı sırada üvey kızı olan mağdureye karşı 2008 yılından 2011 yılına kadarki dönem
içerisinde cinsel istismarda bulunduğu ve mağdurenin evden ayrılmasının ardından ailesiyle beraber..."ya yerleşen sanığın 2012 yılı haziran ayında eve geri dönen mağdureye karşı 2013 yılı ocak ayına kadarki süre içerisinde rızası dışında normal yoldan cinsel ilişkiye girmek suretiyle atılı suçu işlediğinden bahisle eylemine uyan TCK"nın 103/2-3-6,43/1. maddeleri gereğince cezalandırılması istemiyle açılan davanın ... Ağır Ceza Mahkemesinin 2014/212 Esas sırasına kaydedildiği, bu arada ... Cumhuriyet Başsavcılığınca tanzim edilen 18.04.2014 günlü iddianamede, sanığın ... İli ... ilçesinde yaşadığı dönemde üvey kızı olan mağdureye karşı 2008 yılından 2011 yılına kadarki dönem içinde nitelikli cinsel istismarda bulunduğu belirtilerek TCK"nın 103/2-3-6,43/1,109/2-3f-5,43/1. maddeleri uyarınca cezalandırılması için açılan davaya bakan ... 2. Ağır Ceza Mahkemesince sanığın eylemlerinin zincirleme şekilde..."da devam ettiği gerekçesiyle verilen Yetkisizlik Kararına istinaden gönderilen dosyaya bakan... 5. Ağır Ceza Mahkemesinin 2014/327 Esas sayılı dosyasında verilen birleştirme kararı ile anılan dosyanın 3. Ağır Ceza Mahkemesindeki 2014/212 Esas sayılı ana dosya ile birleştirilmesinden sonra yapılan yargılama neticesinde, sanık hakkında mahkûmiyet hükümleri kurulmuş ise de, öncelikle mahkemece 26.03.2014 günlü ilk iddianamede, ... ili Sapanca ilçesinde gerçekleştiği iddia edilen eylemlerden bahsedilmesi karşısında, bu eylemlerle ilgili olarak müstakilen kamu davası açılıp açılmadığı hususunda değerlendirme yapılıp gerek görülürse... Cumhuriyet Başsavcılığından bu konuda yazılı görüş alındıktan sonra ayrı bir dava açıldığı sonucuna varıldığı takdirde 18.04.2014 günlü ikinci iddianame ile açılıp 5. Ağır Ceza Mahkemesinin 2014/327 esas sayılı dosyasında verilen birleştirme kararına konu dava ile ilgili olarak, 5271 sayılı CMK"nın 223/7. maddesinin amir hükmü uyarınca beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan açılan davanın tarafları ile suçların aynı olması nedeniyle reddine karar verilmesi gerektiği, ayrı dava açılmadığı sonucuna ulaşılması halinde ise, sanığın, ... ili Sapanca ilçesinde mağdurenin onbeş yaşından küçük olduğu dönemde kendisine karşı gerçekleştirdiği eylemleri nedeniyle TCK"nın 103/2-3-4-6,43/1. maddeleri ve..."da yaşanıp mağdurenin onbeş yaşından büyük olduğu dönemde gerçekleşen eylemlerinden dolayı da mağdure ile annesinin beyanları ve tüm dosya kapsamına göre TCK"nın 103/2-3-6,43/1. maddelerine göre mahkûmiyetine karar verilmesi gerekirken, gerekçelendirme ve suçun vasıflandırılmasında hata yapılıp yazılı şekilde ..."daki eylemlerle ilgili olarak TCK"nın 104/1. ve..."daki eylemlerle ilgili olarak TCK"nın 103/2-4-6,43/1. maddeleri gereğince hükümler kurulması, Oluşa uygun kabule göre de, gerekçe kısmında sanığın ... ili Sapanca ilçesinde mağdureye karşı 2008-2011 yılları arasında zorla nitelikli cinsel istismar eylemlerinde bulunduğunun belirtilmesinin ardından, mağdurenin yaşı itibariyle rızasının da geçerli olmayacağından bahsedilmesi suretiyle gerekçede çelişkiye düşülmesi,
Sanığın aynı evde birlikte yaşadığı üvey kızı mağdure üzerindeki koruma ve gözetim yükümlülüğünü ihlal etmek suretiyle atılı suçları işlediğinin dosya içeriğinden anlaşılması karşısında, tayin edilen cezalarda koşulları oluştuğu halde TCK"nın 103/3. maddesinin tatbik edilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,
Kanuna aykırı, sanık ve müdafiin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, kısmen re"sen de temyize tabi hükümlerin ceza miktarı itibarıyla kazanılmış hakkı saklı kalmak kaydıyla 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK"nın 321 ve 326. maddeleri uyarınca BOZULMASINA, 14.05.2015 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.
