MAHKEMESİ :Sulh Hukuk Mahkemesi

Davacı vekili tarafından, davalılar aleyhine 06.06.2013 gününde verilen dilekçe ile ortaklığın giderilmesi istenmesi üzerine yapılan duruşma sonunda; davanın kısmen kabulüne dair verilen 26.06.2014 günlü hükmün Yargıtayca incelenmesi davalı ... tarafından istenilmekle süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya ve içerisindeki bütün kağıtlar incelenerek gereği düşünüldü:

K A R A R
Dava, ortaklığın giderilmesi isteğine ilişkindir.
Davalı ..., icra dosyasındaki borcunu ödeyeceğini, bu nedenle taşınmazın satılmasını istemediğini beyan etmiş, diğer davalılar herhangi bir beyanda bulunmamıştır.
Mahkemece, davanın kısmen kabulüne, 303, 480, 1946, 1983 ve 2358 parsel sayılı taşınmazlardaki ortaklığın satış sureti ile giderilmesine, 3173, 3208 ve 3209 parsel sayılı taşınmazlar yönünden feragat nedeniyle davanın reddine karar verilmiştir.
Hükmü, davalı ... temyiz etmiştir.
Borçlunun elbirliği halinde ortak olduğu taşınmazlarda borçlu ortağın alacaklısı İcra Hakimliğinden İcra İflas Kanununun 121. maddesine göre alacağı yetki belgesine dayanarak borçlunun ortağı olduğu taşınmaz için ortaklığın giderilmesi davası açabilir. Bunun için icra hakiminden yetki belgesi alınması zorunludur. İcra hakiminden yetki belgesi almadan doğrudan doğruya veya yetkisi olmayan icra müdürünün verdiği yetki belgesine dayanılarak dava açılması halinde dava hemen reddedilmeyip davacı tarafa icra hakiminden yetki belgesi almak üzere süre verilmelidir.
İcra mahkemesinden alınan yetkiye dayalı olarak açılan davalarda kural olarak borçlu ortağın mülkiyet hakkının elbirliği mülkiyetine konu olması gerekir.
Borçlu ortağın alacaklısı tarafından açılan davalarda birden fazla taşınmaz dava konusu edilmiş ise icra takibine konu borç miktarına göre dava tarihi itibariyle taşınmazlardan borçlu ortağın payına düşecek değerin tespit edilerek borca yetecek kadar (sayıda) taşınmazın ortaklığının giderilmesine karar verilmesi, fazlaya ilişkin istemin reddi gerekir.
Bu şekilde açılacak davalarda borçlu ortak (paydaş) dahil tüm ortakların (paydaşların) davaya dahil edilmeleri zorunludur.
Somut olayda mahkemece, borçlu ortağın payına düşecek miktar tespit edilerek, borca yetecek kadar taşınmaz satılmak suretiyle ortaklığın giderilmesine ve fazlaya ilişkin talebin reddine karar verilmesi gerekirken bu husus gözetilmeksizin borçlunun ortağı bulunduğu beş adet taşınmazın satılması suretiyle ortaklığın giderilmesine karar verilmesi doğru görülmemiş, hükmün bu nedenle bozulması gerekmiştir.
Kabule göre de, icra takip dosyası borçlusu olan davalı ..."a satış bedelinden ödenmesi gereken payın icra takip dosyasına gönderilmesine karar verilmesi de doğru değildir.
SONUÇ : Yukarıda açıklanan nedenlerle temyiz isteminin kabulü ile hükmün BOZULMASINA, peşin yatırılan harcın istek halinde yatırana iadesine, 19.02.2015 tarihinde oyçokluğu ile karar verildi.

(Muhalif)
K A R Ş I O Y
Dava, ortaklığın giderilmesi isteğine ilişkindir.
Mahkemece, 303, 480, 1946, 1983 ve 2358 parsel sayılı taşınmazlardaki ortaklığın satış suretiyle giderilmesine karar verilmiştir.
İcra Müdürlüğünce borçlu davalı hissedar ..."ın güncel borç miktarının 8.786,56 TL olduğu, satışına karar verilen parsellerden borçlu hissesine düşen bedelin 14.991,00 TL olduğu İcra İflas Hükümlerine göre satışın genelde ikinci açık artırmada % 50 ile satıldığı gözönünde bulundurulduğunda yargılama, icra harç ve giderleri ve ihale masrafları dahil edildiğinde satışına karar verilen taşınmazların borçlu ortağın payına düşecek miktarı karşıladığından yerel mahkemece verilen hükmün onanması gerekir.
Açıklanan sebeplerle sayın çoğunluğun hükmün bozulmasına dair görüşüne katılmıyorum.