Yargıtay 5. Ceza Dairesi 2009/14703 Esas 2010/3231 Karar Sayılı İlamı

Basit cinsel istismar ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından sanık Ahmet"in yapılan yargılanması sonunda, eyleminin nitelikli cinsel istismar vasfında kabulüyle atılı suçlardan mahkumiyetine dair, (Kahramanmaraş Birinci Ağır Ceza Mahkemesi)"nden verilen 26.09.2008 gün ve 2008/221 Esas, 2008/381 Karar sayılı hükümlerin süresi içinde Yargıtay"ca incelenmesi sanık müdafii tarafından istenilmiş olduğundan, dava evrakı C.Başsavcı-lığı"ndan tebliğname ile Daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü;

Kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan verilen hükmün temyizen incelenmesinde;

Delillerle iddia ve savunma, duruşma gözönünde tutularak tahlil ve takdir edilmiş sübutu kabul olunan fiilin unsurlarına uygun şekilde tavsif ve tatbikatı yapılmış bulunduğundan, yerinde görülmeyen sanık müdafiin temyiz itirazlarının reddiyle usul ve kanuna uygun olan hükmün ONANMASINA,

Nitelikli cinsel istismar suçundan kurulan hükme yönelik temyiz itirazlarına gelince;

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere/ mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Suçun mağduru Mesut"a organ sokulmadığı ve mağdurun reşit sanığa rızasıyla organ sokmasının suç oluşturmadığı nazara alındığında; dolaylı fail veya suça azmettiren olarak sorumlu tutulamayacak olan sanığın mağdura yönelik tamamlanan eylemlerinin basit cinsel istismar suçunu oluşturduğu halde, nitelikli cinsel istismar suçundan hüküm kurulması,

Sanığın sabit kabul edilen eylemlerini 5237 sayılı.Yasa"nın 43. maddesinde belirtildiği şekilde "farklı zamanda" değil, aynı zamanda gerçekleştirdiği, bu itibarla olayda zincirleme suç hükümlerinin uygulama olanağının bulunmadığı gözetilmeden maddenin tatbiki suretiyle fazla ceza tayini,

Kanuna aykırı ve sanık müdafiin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün 5320 sayılı Kanun"un 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK"nın 321. maddesi uyarınca (BOZULMASINA), 03.05.2010 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.