Yargıtay 5. Ceza Dairesi 2009/12610 Esas 2010/208 Karar Sayılı İlamı

KARAR

Çocuğun basit cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından sanıklar ... ve ...’in yapılan yargılanmaları sonunda; cinsel istismar eylemlerinin çocuğun nitelikli cinsel istismarına teşebbüs suçunu oluşturduğunun kabulü ile bu ve atılı diğer suçtan mahkümiyetlerine dair, İzmir 9. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 02.04.2009 gün ve 2005/237 Esas, 2009/92 Karar sayılı hükümlerin süresi içinde Yargıtay’ca incelenmesi O Yer C.Savcısı ve sanıklar müdafiileri tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı C.Başsavcılığından tebliğname ile daireye gönderilmekle incelendi;
Hükmolunan ceza miktarına nazaran, sanık ... müdafiin duruşmalı inceleme isteminin 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gözetilerek CMUK.nun 318. maddesi uyarınca reddiyle duruşmasız inceleme yapılmasına karar verildikten sonra gereği düşünüldü:
Sanık ... hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan hükme yönelik temyiz itirazlarının incelenmesinde;
Delillerle iddia ve savunma duruşma gözönünde tutularak tahlil ve takdir edilmiş sübutu kabul olunan fiillerin unsurlarına uygun olarak tavsif ve tatbikatı yapılmış bulunduğundan yerinde görülmeyen O Yer C.Savcısının ve sanık müdafiilerin temyiz itirazlarının reddiyle hükmün ONANMASINA,
Sanık ...’in kişiyi hürriyetinden yoksun kılma ve sanıklar hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarına teşebbüs suçundan kurulan hükümlere yönelik temyiz itirazlarına gelince;
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,
Ancak;
TCK.nun 103/3. maddesine “…birden fazla kişi tarafından birlikte gerçekleştirilmesi” ibaresi, 08.07.2005 tarihinde yürürlüğe giren 5377 sayılı Yasa ile eklenmiş olmakla; suç tarihi itibariyle uygulama olanağı bulunmadığı gözetilmeden sanık ... hakkında 103/3. madde ile artırım yapılmak suretiyle fazla ceza tayini, .../...
-2-

Sanık ...’ın tekerrüre esas alınan mahkümiyetinin 9 ay 10 gün hapis cezası olması ve 08.02.2008 tarihinde yürürlüğe giren 5728 sayılı Kanunla değişik CMK.nun 231. maddesinin 5. fıkrasında öngörülen sınırın 2 yıla çıkarılması ve 14. fıkrasındaki soruşturulması ve kovuşturulması şikayete bağlı suç olma koşulunun kaldırılması karşısında; hükmü veren mahkemece 5237 sayılı TCK.nun 7/2. maddesi uyarınca, söz konusu suç yönünden hükmün açıklanmasının geri bırakılıp bırakılmayacağının tartışılması zorunlu olduğu dikkate alındığında, sözü edilen hükümlülükten dolayı uyarlama kararı verilip verilmediği araştırıldıktan sonra sanık hakkında TCK.nun 58/6. maddesinin uygulanıp uygulanmayacağının tartışılması gerekirken yazılı şekilde uygulama yapılması,
Kanuna aykırı, O Yer C.Savcısı ve sanıklar müdafiilerin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK.nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 20.01.2010 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.







Aslı Gibidir. Başkan
Yz.İş.Müdürü






...