7. Ceza Dairesi 2014/34485 E. , 2017/2900 K.
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
SUÇ : 5607 ve 4733 sayılı kanunlara muhalefet
HÜKÜM : Hükümlülük, erteleme, müsadere
Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;
20/10/2011 günü rutin görev ifa eden kolluğun cadde üzerinde bandrolsüz sigara satıldığını ve sanığın da tezgahın başında olduğunu tespit etmesi şeklinde gerçekleşen olayda, aşamalarda değişmeyen savunmalarında, "sigara almak maksadıyla tezgahın başına gelip, satıcıya 50 TL para verdiğini, satıcının parayı bozdurmak için civar iş yerlerine gitmesi üzerine kolluk görevlilerinin kendisini tezgahın başında bulduğunu, bekledikleri halde sigara satan şahsın geri gelmediğini, sigara satmadığını, ticaretle uğraştığını, suçlamayı kabul etmediğini" beyan etmesi karşısında,
1- Sanığın olay tarihinde hangi işle iştigal ettiği, sosyal ve ekonomik durumu araştırılıp, olay tarihinde kullandığı GSM hattının baz istasyonu kayıtları getirtilerek sanığın olaya konu yerde GSM hattının ne kadar süre sinyal aldığının tespit edilmesi ile sonucuna göre hukuki durumunun tayin ve takdiri gerekirken eksik araştırma ile yazılı şekilde hüküm tesisi,
2- Kabule göre de;
a- 24.11.2015 günlü 29542 sayılı Resmi Gazete"de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesi"nin 08.10.2015 tarih ve 2014/140 esas, 2015/85 sayılı iptal kararı ile 5237 sayılı TCK.nın 53.maddesinin bazı bölümlerinin iptal edilmesi nedeniyle, anılan maddenin yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,
b- Sanığın adli sicil kaydında görülen yabancı mahkeme ilamı getirtilerek hakkında TCK 58. madde hükmünün uygulanabilip uygulanamayacağının tartışılması gerektiğinin gözetilmemesi,
TCK"nın 53.maddesinin 3.fıkrası uyarınca, mahkum olduğu kısa süreli olmayan hapis cezası ertelenen sanık hakkında, mahkumiyetin yasal sonucu olarak, anılan maddenin l.fıkrasının (c) bendinde yazılı hak yoksunluğunun, sanığın kendi altsoyu üzerindeki velayet, vesayet veya kayyımlık yetkileri açısından uygulanmasına yer olmadığına, altsoyu dışında kalanlarla ilgili bu hak ve yetkilerden ise cezanın infazı tamamlanıncaya kadar yoksun bırakılmasına karar verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,
c- Suçta ele geçen eşyanın 5607 sayılı Kanunun 13/1. maddesi yollamasıyla TCK"nın 54. maddesi gereğince müsaderesine karar verilmesi ile yetinilmesi gerekirken, hüküm fıkrasında müsadere hükmüne atıf yapmayan 4733 sayılı yasanın 8/4. maddesinin de gösterilmesi,
d- Suçtan doğrudan zarar görmeyen ve katılma hakkı bulunmayan ..."nin davaya katılan olarak kabul edilip lehine vekalet ücretine hükmedilmesi,
Yasaya aykırı, sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden hükmün 5320 sayılı Yasa"nın 8/1. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK.nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 12.04.2017 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.
