1. Hukuk Dairesi 2015/15353 E. , 2016/3504 K.
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :ASLİYE HUKUK MAHKEMESİ
DAVA TÜRÜ :ELATMANIN ÖNLENMESİ
Taraflar arasındaki davadan dolayı ... Asliye Hukuk Mahkemesinden verilen 30.03.2015 gün ve 370-137 sayılı kararın Yargıtayca incelenmesi davalı vekili tarafından istenilmiş olmakla, dosya tetkik olunarak gereği düşünüldü.
-KARAR-
Dava, çaplı taşınmaza elatmanın önlenmesi istemine ilişkindir.
Mahkemece, davanın kabulüne karar verilmiş, karar davalı tarafından temyiz edilmiştir.
Temyiz eden davalının nispi temyiz harcını eksik ödemesi nedeniyle dosya yerel mahkemeye eksik harcın tamamlanması için iade edilmiştir.
Bilindiği üzere, 1086 sayılı Hukuk Usulü Muhakemeleri Kanununun 434/3. maddesinde, temyiz dilekçesi verilirken gerekli harcın tamamının ödenmesi gerektiği belirtilmiş: harcın tamamının ödenmemesi halinde yapılacak işlemin usul ve esasları gösterilmiş, 10.05.1965 gün ve 1/1 sayılı İçtihadı Birleştirme Kararıyla da, peşin ödenmesi gerekli temyiz harcının, hüküm altına alınan karar ve ilam harcının dörtte biri olacağı kabul edilmiştir.
Buna göre: karar ve ilam harcı 153.39 TL nin dörte biri 38:30 TL nispi temyiz harcı alınması gerekirken, 27.70 TL maktu temyiz harcı alındığı, dosyanın iadesi üzerine, mahkemece, “eksik yatırılan toplam 78.80TL bakiye karar harcının tebliğden itibaren 7 gün içerisinde yatırılması, yatırılmadığı takdirde temyiz talebinden vazgeçmiş sayılacağına” ilişkin muhtıranın davalıya 07.08.2015 tarihinde tebliğ edildiği, davalının 11.08.2015 tarihinde 80.00TL nispi temyiz harcını mahkeme veznesine ödediği, belgenin dosyaya konulduğu anlaşılmaktadır.
1086 sayılı HUMK"nun 434/3 maddesi gereğince, verilen kesin sürede eksik temyiz harcı ödenmesine rağmen, mahkemece yanılgılı değerlendirme ile 09.09.2015 tarihinde. “ yasa yolu açık olmak üzere, davalının temyiz talebinin reddine” karar verilmiş, karar davalı vekiline usulüne uygun tebliğ edilmiş ancak ek karar davalı vekilince temyiz edilmemiş , dosya inceleme için daireye gönderilmiştir.
1086 sayılı HUMK"nun 432/5 inci maddesinde ki “Bu red kararı tebliğden itibaren yedi gün içinde temyiz edilebilir, temyiz edildiği ve gerekli giderler de yatırıldığı takdirde dosya kararı veren mahkemece Yargıtaya yollanır. Yargıtayın ilgili dairesi temyiz isteminin reddine ilişkin kararı bozarsa, ilk temyiz dilekçesine göre temyiz istemini inceler.” hükmüne göre, temyiz eden(davalı), yerel mahkemenin temyiz talebinin reddine ilişkin kararını yedi gün içinde temyiz etmediğinden, dosyanın Yargıtaya gönderilmemesi gerekirken, yanlışlıkla gönderilmesi halinde , karşı taraf yararına usuli kazanılmış hak oluştuğundan, esas hakkında temyiz talebi (ilk temyiz dilekçesi) incelenemeyeceğinden, usulünce bir temyiz isteği bulunmadığından, DOSYANIN YEREL MAHKEMESİNE İADESİNE, 23.03.2016 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.
