12. Ceza Dairesi 2017/11205 E. , 2021/1929 K.
"İçtihat Metni"Mahkemesi :Asliye Ceza Mahkemesi
Suç : 2863 sayılı Kanuna aykırılık
Hüküm : 1- Sanıklar ... ve ... hakkında; 2863 sayılı Kanunun 67/2, TCK’nın 52/2-4, 53/1, 54. maddeleri gereğince mahkumiyet
2- Sanıklar ... hakkında; 2863 sayılı Kanunun 67/2, TCK’nın 35/1, 52/2-4, 53/1, 54. maddeleri gereğince mahkumiyet (sanık ... hakkında ek olarak; TCK’nın 58/6-7. maddesi)
2863 sayılı Kanuna aykırılık suçundan sanıkların mahkumiyetine ilişkin hükümler, sanık ... müdafii, sanık ..., sanık ... , sanık ..., sanık ... tarafından temyiz edilmekle, dosya incelenerek gereği düşünüldü:
Katılan İl Kültür ve Turizm Müdürlüğü vekili tarafından, süre tutum dilekçesinden sonra dosyaya sunulan 29/06/2015 havale tarihli dilekçe ile temyiz isteminden feragat ettiklerinin bildirilmesi karşısında, sanık ... müdafii, sanık ..., sanık ..., sanık ..., sanık ... temyiz istemleri ile sınırlı yapılan incelenmede;
Tüm dosya kapsamının incelenmesinde; sanık ...’in davaya konu, 2863 sayılı Kanun kapsamında korunması gerekli kültür varlığı niteliğindeki tasnif ve tescile tabi 1 adet, 50x 85 cm ebatlarındaki, üzerinde kurban edilen öküz kafası kabartmalı askı çelenk sahnesi bulunan mermer eseri, sanık ... ile birlikte, sanık ...’in ikametinin bodrum katına koydukları, daha sonra ise diğer sanıklar ..., ...ve...’in eseri görmek için ...’in ikametine geldikleri ve bu kişilere eserin gösterildiği, sanık ... ve ...’in bu hali ile kültür varlığını satışa arz ettiği, diğer sanıkların ise eseri incelediği ancak satın almadığı ve bu hali ile satın almaya teşebbüs ettiği anlaşılmakla;
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya kapsamına göre, sanık ... müdafii, sanık ..., sanık ..., sanık ..., sanık ...’ün yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine, ancak;
1-Kasıtlı suçlar açısından temel cezanın belirlenmesinde TCK’nın 61/1. madde ve fıkralarında yer alan ölçütlerden olan failin kastı, suçun işleniş biçimi ile meydana gelen tehlikenin ağırlığı nazara alınmak suretiyle TCK’nın 3/1. maddesi uyarınca işlenen fiilin ağırlığıyla orantılı olacak şekilde maddede öngörülen alt ve üst sınırlar arasında hakkaniyete uygun bir cezaya hükmolunması gerekirken, sanıklar hakkında, alt sınırdan uzaklaşılmak suretiyle fazla ceza tayini,
2- 5237 sayılı TCK"nın 62. maddesinin uygulanıp uygulanmayacağı hususu mahkeme hakiminin takdirinde olup, ancak uygulanması halinde failin geçmişi, sosyal ilişkileri, fiilden sonraki ve yargılama sürecindeki davranışları, cezanın failin geleceği üzerindeki olası etkileri gibi sebepler göz önünde bulundurularak, denetime olanak verecek ve somut gerekçeler de gösterilmek suretiyle takdir hakkının kullanılmasının gerektiği anlaşılmakla; duruşma tutanaklarına yansıyan olumsuz tutum ve davranışı bulunmayan sanıklar hakkında, “Sanıkların kişiliği, fiilden sonraki davranışları gözönünde bulundurularak sanıklar hakkında takdiren TCK"nın 62/1. maddesi uyarınca indirim yapılmasına yer olmadığına,” şeklindeki dosya kapsamıyla uyuşmayan yetersiz gerekçeyle sanıklar hakkında TCK’nın 62. maddesinin uygulanmaması,
3- Dava konusu eserin, 2863 sayılı Kanunun 75. maddesi uyarınca Müze Müdürlüğüne teslimine karar verilmesi gerektiği gözetilmeksizin, TCK’nın 54. maddesi gereğince müsaderesine dair hüküm tesisi,
4- T.C. Anayasa Mahkemesinin, TCK"nın 53. maddesine ilişkin olan 2014/140 esas, 2015/85 karar sayılı iptal kararının 24.11.2015 gün ve 29542 sayılı Resmi Gazete"de yayımlanmış olması nedeniyle, iptal kararı doğrultusunda TCK"nın 53. maddesindeki hak yoksunluklarının yeniden değerlendirilmesi gerekliliğinin gözetilmemesi,
Kanuna aykırı olup, sanık ... müdafii, sanık ..., sanık ..., sanık ..., sanık ...’ün temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, 5320 sayılı Kanunun 8. maddesi uyarınca halen uygulanmakta olan 1412 sayılı CMUK"un 321. maddesi gereğince, hükmün isteme aykırı olarak BOZULMASINA, 23/02/2021 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.
