MAHKEMESİ : Kayseri 3. Asliye Ticaret Mahkemesi
TARİHİ : 25/06/2013
NUMARASI : 2012/183-2013/165

Taraflar arasındaki itirazın iptali davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kısmen kabulüne kısmen reddine yönelik olarak verilen hükmün davacı vekilince duruşmalı davalılar vekilince de duruşmasız olarak temyiz edilmesi üzerine ilgililere çağrı kağıdı gönderilmişti. Belli günde davacı vek. Av. E. A. gelmiş, diğer taraftan kimse gelmemiş olduğundan onun yokluğunda duruşmaya başlanarak hazır bulunan avukatın sözlü açıklaması dinlenildikten ve temyiz dilekçelerinin süresinde olduğu anlaşıldıktan sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü.

-KARAR-

Davacı vekili, müvekkili banka tarafından davalı P.Petrol Ür. İnş. Tic. Ltd. Şti. lehine diğer davalıların müteselsil kefaleti ile nakit ve gayrinakit krediler kullandırıldığını borç ödenmediği için hesabın kat edildiğini, ihtarnamede tanınan sürede borç ödenmediğinden icra takibine girişildiğini, davalıların itirazlarının haksız olduğunu ileri sürerek 601.145,69 TL nakit 4.360,00 TL gayrinakit alacak yönünden itirazın iptali ile takibin devamına, %40 icra inkar tazminatının davalılardan tahsiline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
Davalılar vekili, davanın reddi ile %40 tazminatın davacıdan tahsilini istemiştir.
Mahkemece; yapılan yargılama, toplanan deliller benimsenen 16.05.2013 tarihli bilirkişi kurulu ek raporuna göre davanın kısmen kabulüne Kayseri 4. İcra Dairesinin 2011/6613 Sayılı dosyası ile yapılan takipte dava tarihi olan 14.10.2011 tarihi itibariyle davalı borçluların 358.444,43 TL asıl alacak 15.364,72 TL işlemiş faiz 768.14 TL BSMV olmak üzere toplam 374.575,29 TL alacak miktarına yapmış oldukları itirazlarının iptali ile takibin dava tarihi itibariyle bu miktar alacak üzerinden kaldığı yerden devamına, fazlaya ilişkin itirazın iptali talebinin reddine, davalı borçlularca teslim edilmeyen 8 adet çekten kaynaklanan 4.360,00 TL gayrinakdi alacağın davalı borçlularca davacı banka nezdinde açılacak faiz getirmeyen bir hesapta depo edilmesine dava tarihi itibariyle mevcut olan toplam banka alacağının (374.575,29 TL) %40"ı oranında hesaplanan icra inkar tazminatının davalı borçlululardan alınarak davacı bankaya verilmesine karar verilmiş, hüküm taraf vekillerince temyiz edilmiştir.
Dava, İİK"nun 67/1 maddesine dayanılarak açılan itirazın iptali davasıdır.
Itirazın iptali davaları, takibe sıkı sıkıya bağlı davalardan olduğundan alacağın takip tarihi itibariyle saptanması gerekir. Öte yandan, itirazın iptali davalarında takipten sonra ancak davadan önce yapılan ödemeler bakımından dava açılmasında hukuki yarar bulunmamaktadır. Hukuki yarar dava şartlarından olduğundan mahkemece re"sen gözetilmelidir.
Somut olay bakımından mahkemece bu ilkelerin gözetilmemiş olması isabetsizdir. Öte yandan davalı taraf takip tarihinde bir kısım ödemeler yaptığını savunmuş ve bilirkişi raporunda takip tarihindeki bu ödemelerin takipten önce yapılmış ödemeler olduğu yolunda görüş bildirilmiş ise de, bu görüşü destekleyecek nitelikte delillerin neler olduğu gösterilmemiştir. Zira; ödemelerin hangi saatte yapıldığı belli değildir. O halde takip tarihinde yapılan ödemelerin icra takibine başlandıktan sonra yapıldığının kabulü gerekirken bilirkişinin bu yöne ilişkin yanılgılı değerlendirmesinin hükme esas alınmış olması da isabetsizdir.
Mahkemece; yapılacak iş, yukarıda belirtilen ilkeler gözetilerek konusunda uzman 3 kişilik bilirkişi heyetinden ayrıntılı incelemeyi içeren ve Yargıtay denetimine elverişli rapor alınıp deliller hep birlikte değerlendirilerek uygun sonuç dairesinde bir karar verilmesinden ibaret olmalıdır.
SONUÇ: Yukarıda açıklanan nedenlerle hükmün temyiz eden taraflar yararına BOZULMASINA, taraf vekillerinin diğer temyiz itirazlarının şimdilik incelenmesine yer olmadığına, vekili Yargıtay duruşmasında hazır bulunan davacı yararına takdir olunan 1.100 TL duruşma vekalet ücretinin davalılardan alınarak davacıya verilmesine, peşin harçların istek halinde iadesine, 30.01.2014 gününde oybirliğiyle karar verildi.