İcrai davranışla görevi kötüye kullanma - Yargıtay 5. Ceza Dairesi 2017/692 Esas 2019/1001 Karar Sayılı İlamı

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : İcrai davranışla görevi kötüye kullanma
HÜKÜM : Basit zimmet suçundan mahkumiyet

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle dosya incelenerek, gereği düşünüldü:
Dairemizin 06/04/2015 tarihli ve 2013/7198 Esas, 2015/9423 Karar sayılı bozma ilamında, sanığın, katılan adına tahsil ettiği çek bedelinin kendisine ödenme tarihinin tespitiyle 01/01/2009 tarihinden sonra ödeme yapılmış olması halinde mağdura ödenmeyen kısım nedeniyle eyleminin zimmet, bu tarihten önce yapılmış olması halinde ise hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma olarak değerlendirilmesi gerektiğinin belirtildiği ve bozma ilamına uyulmasına karar verildiği halde, bozma ilamının gereği tam olarak yerine getirilmeden, suç tarihi belirlenmeden, yazılı şekilde zimmet suçundan hüküm kurulmuş ise de; suça konu çekin keşidecisi olan Boranoğlu Limited Şirketinin yetkilisi olan tanık ..."ın mahkemece alınan beyanında bu çek nedeniyle sanığa 18/03/2008 ve 11/06/2008 tarihlerinde toplam 3.250 TL ödeme yaptığını beyan etmesi karşısında, çek bedelinin bir kısmının 01/01/2009 tarihinden önce tahsil edildiği ve katılana tahsil edilen miktarın tamamının ödenmediği anlaşılmakla, sanığın eyleminin hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma olarak değerlendirilmesi gerektiği nazara alınmadan, yanılgılı değerlendirme sonucu yazılı şekilde hüküm kurulması,
23/11/2010 tarihli ilk kararda sanık hakkında TCK"nın 53/5 ve 58. maddelerinin uygulanmamasının kazanılmış hak niteliğinde olup aleyhe bozma yasağına konu olacağı gözetilmeden, ilk hükümde uygulanmadığı halde sanık hakkında TCK’nın 53/5 ve 58. maddelerinin tatbikine karar verilmesi,
Kanuna aykırı, sanık müdafin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK"nın 321 ve 326/son maddeleri uyarınca BOZULMASINA, 29/01/2019 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.