MAHKEMESİ :Ceza Dairesi
SUÇ : Çocuğun cinsel istismarı
HÜKÜM : Sanığın sarkıntılık suretiyle çocuğun cinsel istismarı suçundan mahkumiyetine dair İzmir 23. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 11.04.2019 gün ve 2019/100 Esas, 2019/93 Karar sayılı hükme yönelik istinaf başvurusunun düzeltilerek esastan reddi

Bölge Adliye Mahkemesince verilen hüküm temyiz edilmekle başvurunun muhtevası nazara alınarak dosya tetkik edildi, gereği görüşüldü:
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, ilk derece mahkemesinin soruşturma ile kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdiriyle anılan hükme ilişkin Bölge Adliye Mahkemesi kararı nazara alındığında yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,
Ancak;
İlk derece mahkemesince yapılan yargılama sonunda sanık hakkında 02.12.2016 tarihinde yürürlüğe giren 6763 sayılı Kanunun 13. maddesi ile değişen TCK"nın 103/1- 2- 3. cümleleri gereğince alt sınırdan uzaklaşılarak tayin edilen hükme yönelik istinaf talebini inceleyen Bölge Adliye Mahkemesince, suç tarihindeki düzenleme gözetilerek uygulama maddesinin hatalı gösterildiği gerekçesiyle dosya üzerinden yapılan incelemede müsnet suçtan dolayı 5237 sayılı TCK’nın 61. maddesine göre temel ceza belirlerken söz konusu maddenin birinci fıkrasında yedi bent halinde sayılan hususlar nazara alınıp, denetime olanak verecek şekilde ve somut gerekçeler de gösterilmek suretiyle ilgili kanun maddesindeki alt-üst sınırlar arasında takdir hakkının kullanılması zorunluluğuna uyulması gerekirken kanun maddesindeki bir kısım ifadeler aynen tekrarlanmak suretiyle temel cezanın alt sınırdan makul oranın üstünde uzaklaşılarak belirlenmesi neticesinde TCK"nın 3/1. maddesinde düzenlenen orantılılık ilkesi ile hak ve nesafet kurallarına muhalefet edilmesi; esasen bu hususlar göz önüne alınarak yapılacak belirlemenin de suçun işleniş şekline ilişkin olması nedeniyle 5271 sayılı CMK’nın 303/1-a. maddesi kapsamına girmediği ve buna dair değerlendirmenin aynı Kanunun 280/1-g. maddesi gereğince duruşmalı yapılarak karar verilmesinin zorunlu olduğu gözetilmeden dosya üzerinde gerçekleştirilen incelemeye istinaden suç vasfı değiştirilerek teşdiden ceza tayini suretiyle vaki istinaf başvurusunun düzeltilerek esastan reddedilmesi,
Kanuna aykırı, sanık ve müdafisi, katılan mağdure vekili ile katılan Bakanlık vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, İzmir Bölge Adliye Mahkemesi 15. Ceza Dairesinin 08.07.2019 gün ve 2019/1693 Esas, 2019/1022 Karar sayılı vaki istinaf başvurusunun düzeltilerek esastan reddine yönelik hükmünün 5271 sayılı CMK"nın 302/2-4. madde ve fıkrası gereğince BOZULMASINA, dosyanın İzmir Bölge Adliye Mahkemesi 15. Ceza Dairesine gönderilmesine, 23.06.2020 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.