Yargıtay 9. Hukuk Dairesi 2015/4957 Esas 2015/11415 Karar Sayılı İlamı

MAHKEMESİ :İŞ MAHKEMESİ
DAVA : Davacı, kıdem tazminatı ile fazla mesai ücreti, genel tatil ücreti ve hafta tatili ücreti alacaklarının ödetilmesine karar verilmesini istemiştir.
Yerel mahkemece, davanın kısmen kabulüne karar verilmiştir.
Hüküm süresi içinde taraflar avukatlarınca temyiz edilmiş olmakla, dava dosyası için Tetkik Hakimi .... tarafından düzenlenen rapor dinlendikten sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:

Y A R G I T A Y K A R A R I
A) Davacı İsteminin Özeti:
Davacı, iş sözleşmesini işverenin tutum ve davranışları ile ücretsiz izin vermek istemesi nedeniyle sona erdirdiğini ileri sürerek, kıdem tazminatı ile fazla çalışma, genel tatil ve hafta tatili ücreti alacaklarının davalıdan tahsilini istemiştir.
B) Davalı Cevabının Özeti:
Davalı, davacının iş akdinin doğum sonrası izni bittiği halde işe gelmemesi nedeniyle sona erdiğini savunarak, davanın reddini istemiştir.
C) Yerel Mahkeme Kararının Özeti:
Mahkemece, davanın kısmen kabulüne karar verilmiştir.
D) Temyiz:
Kararı taraflar temyiz etmiştir.
E) Gerekçe:
1-Dosyadaki yazılara, toplanan delillerle kararın dayandığı kanuni gerektirici sebeplere göre davalının tüm, davacının aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan temyiz itirazları yerinde değildir.
2-Yerel mahkemece bozmadan önceki kararda fazla çalışma ücret alacağı %35 taktiri indirim yapılarak hüküm altına alınmış olup, mahkeme kararı Dairemizin 12.12.2013 tarih, 2011/47045 Esas sayılı bozma ilamı ile "...eğer işçinin eski ücretleri bilinmiyorsa aldığı son ücreti asgari ücrete oranlanarak uygulanacak katsayı bulunarak bu katsayı hesaplanacak dönemlerdeki asgari ücret ile çarpılarak o dönemlerde işçinin aldığı ücret belirlenerek talep edilen alacaklar hesaplanır. Mahkemece yukarıdaki açıklamaya uygun yapılmayan bilirkişi raporu doğrultusunda karar verilmesi isabetsizdir." gerekçesiyle bozulmuştur.
Mahkemece bozma ilamına uyularak yapılan yargılamada hesabına itibar edilen bilirkişi raporunda fazla çalışma alacakları %35 indirim yapılarak hesaplanmış olup, mahkemece hüküm kurulurken tekrar %35 indirim yapılarak fazla çalışma alacağının %70 takdiri indirimle hüküm altına alınmıştır. Bozma dışı kalan taktiri indirim oranı değiştirilemez. Mahkemenin bozma dışı kalarak usuli kazanılmış hak oluşan taktiri indirim oranının değiştirilmesi hatalıdır.
F) Sonuç:
Temyiz olunan kararın yukarıda yazılı sebepten BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcının istek halinde ilgilisine iadesine, 23/03/2015 gününde oybirliğiyle karar verildi.