Yargıtay 10. Ceza Dairesi 2021/5581 Esas 2022/3338 Karar Sayılı İlamı

Mahkemesi :Ceza Dairesi
Suç : Uyuşturucu madde ticareti yapma
Hükümler : a) Mahkûmiyet; Ankara 12. Ağır Ceza Mahkemesinin 19/07/2018 - 2018/142 esas ve 2018/332 sayılı kararı
b) İstinaf isteminin düzeltilerek esastan reddi kararı; Ankara Bölge Adliye Mahkemesi 18. Ceza Dairesinin
20/01/2021 - 2020/642 esas ve 2021/11 sayılı kararı

Bölge Adliye Mahkemesince verilen hüküm temyiz edenlerin sıfatı, başvurularının süresi, kararın niteliği ve temyiz sebeplerine göre incelendi.
GEREĞİ GÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ:
Dosya kapsamına göre; temyiz incelemesinin duruşmalı olarak yapılmasını gerektirir bir neden görülmediğinden sanık ... müdafiinin duruşmalı inceleme isteğinin CMK'nın 299. maddesi uyarınca takdiren reddine karar verilerek duruşmasız inceleme yapılmıştır.
5271 sayılı CMK'nın 288. ve 294. maddelerinde yer alan düzenlemeler ile 289. maddesinden sayılan kesin hukuka aykırılık halleri dikkate alınarak, sanıklar ... ve ... müdafileri ile sanık ... ve müdafiinin dilekçelerinde belirttiği temyiz sebeplerinin hükmün hukuki yönüne ilişkin olduğu değerlendirilerek, anılan sebeplere bağlı olarak yapılan incelemede,
Sanıklar hakkında uyuşturucu madde ticareti yapma suçundan kurulan mahkûmiyet hükmüne yönelik istinaf talebinin düzeltilerek esastan reddine dair Ankara Bölge Adliye Mahkemesi 18. Ceza Dairesinin kararı hukuka uygun bulunduğundan, sanıklar ... ve ... müdafileri ile sanık ... ve müdafiinin yerinde görülmeyen temyiz istemlerinin CMK'nın 302/1. maddesi uyarınca ESASTAN REDDİNE, hükmolunan ceza miktarı ile tutuklu kalınan süre dikkate alınarak sanık ... hakkında tahliye talebinin reddine,
28/02/2019 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7165 sayılı Kanun'un 8. maddesi ile değişik 5271 sayılı CMK'nın 304/1. maddesi uyarınca dosyanın Ankara 12. Ağır Ceza Mahkemesine kararın bir örneğinin Ankara Bölge Adliye Mahkemesi 18. Ceza Dairesine gönderilmesine, 16/03/2022 tarihinde Üye ... ve Üye ...'un karşı oyları ve oy çokluğu ile karar verildi. Ankara İl Emniyet Müdürülüğü Narkotik Suçlarla Mücadele Şube Müdürlüğü ekiplerince yapılan çalışma neticesinde Oktay isimli şahsın yanında iki kişiyle birlikte tedarik etmiş olduğu uyuşturucuları ufak ufak deste haline getirerek 06 PUK11 plakalı beyaz renkli clio marka araçla dolaşarak sattığına dair bilgi alınması üzerine yapılan çalışma kapsamında 19/01/2018 günü saat 17 sularında Mamak ilçesi Genaral ... ... Mahallesi ... Sitesi civarında çalışma başlatılmış, yapılan araştırma ve fiziki takip esnasında saat 19 sularında 06 PUK 11 plakalı arçtan iki kişinin indiğinin görülmesi üzerine şahıslar etkisiz hale getirilip yapılan kimlik tespitlerinde ... ve ... oldukları anlaşılmış olup, üzerlerinde suç unsuru olup olmadığı sorulması üzerine ..., pantolunun sağ cebinden dört parça satışa hazır halde eroin maddesini teslim etmiş ve aracın vites kolunun yanında iki parça uyuşturucunun olduğuna dair beyanı üzerine belirtilen yerde iki parça halde 8.54 gr. eroin maddesinin ele geçirildiği, yapılan yargılama neticesinden sanık ...'ın ticari maksatla temin ettiği uyuşturucu maddesini sanıklar ... ve ...'a verdiği, sanıklar ... ve ...'ın ise uyuşturucu maddeyi satmak için kabul ettikleri, bu maksatla bulundurdukları ve sanık ...'ın torbacısı oldukları anlaşılmaktadır.
5237 sayılı TCK'nın 188/3. maddesi; uyuşturucu veya uyarıcı maddeleri ruhsatsız veya ruhsata aykırı olarak ülke içinde satan, satışa arz eden, başkalarına veren, sevk eden, nakleden, depolayan, satın alan, kabul eden veya bulunduran kişinin cezalandırılacağını, aynı Kanun'un 188/5. maddesinin birinci cümlesi ise TCK'nın 188/1 maddesinde düzenlenen uyuşturucu veya uyarıcı maddeleri ruhsatsız veya ruhsata aykırı olarak imal, ithal veya ihraç suçlarını veya TCK'nın 188/3 maddesinde düzenlenen suçların üç veya daha fazla kişi tarafından birlikte işlenmesi halinde verilecek cezanın yarı oranında artırılacağını düzenlemektedir.
TCK'nın 188/5. maddesinin uygulanabilmesi için, suçun işlenmesi öncesi ve suçun işlenmesi sırasında en az üç kişinin ortak irade ile hareket etmeleri ve suçun işlenmesinde doğrudan doğruya etkili olan hareketleri gerçekleştirmeleri gerekir.
Kanun koyucu TCK'nın 188/1 ve 3. fıkralarında düzenlenen seçenek fiillerden bir veya bir kaçının üç veya daha fazla kişi tarafından birlikte işlenmesi halinde cezanın yarı oranında artırılacağını öngörmekte iken, somut olayımızda sanık ...'ın ele geçen uyuşturucu maddeyi temin eden ve veren, sanıklar ... ve ...'ın ise söz konusu uyuşturucu maddeyi kullanım maksadı dışında kabul eden, satışa arz eden veya satan konumunda olmaları karşısında seçenek fiil veya fiiller üzerinde birlikte işleme veya aynı yönde hareket etme iradesinin olmadığı açıktır. Sanıklar hakkında ceza tayin edilirken şartları oluşmadığı halde, TCK'nın 188/5. maddesi tatbik edilmek suretiyle sanıklara fazla ceza tayin edildiği kanaatinde olduğumuzdan Dairemizce oluşan Sayın çoğunluğun görüşüne katılmak mümkün görülmemiştir. 16/03/2022