Yargıtay 10. Ceza Dairesi 2022/1284 Esas 2022/3373 Karar Sayılı İlamı

Mahkeme : SEYDİŞEHİR Ağır Ceza Mahkemesi
Suç : Uyuşturucu madde ticareti yapma
Hüküm : Mahkûmiyet

Bölge Adliye Mahkemesince verilen hükmün bozulması üzerine, ilk derece mahkemesince verilen hüküm temyiz edenin sıfatı, başvurusunun süresi, kararın niteliği ve temyiz sebeplerine göre incelendi.
GEREĞİ GÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ:
5271 sayılı CMK'nın 288. ve 294. maddelerinde yer alan düzenlemeler ile 289. maddesinde sayılan kesin hukuka aykırılık halleri dikkate alınarak, sanık müdafiinin dilekçesinde belirttiği temyiz sebeplerinin hükmün hukuki yönüne ilişkin olduğu değerlendirilerek, anılan sebeplere bağlı olarak yapılan incelemede,
1-Sanık ...’ın 13/04/2017 tarihinde uyuşturucu madde sattığı hakkında kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçundan ayrı soruşturma yürütülen ...’dan ve 04/05/2017 tarihinde uyuşturucu madde sattığı hakkında kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçundan ayrı soruşturma yürütülen ...’den ele geçirilen maddelerin Adli Tıp Kurumu veya Kriminal Polis Laboratuvarından alınmış analize ilişkin ekspertiz raporlarının dosyada bulunmadığı anlaşıldığından, bu maddelerin "uyuşturucu madde niteliğini taşıyıp taşımadığına" ilişkin ekspertiz raporları var ise aslı yada onaylı örnekleri, yok ise maddelerin "uyuşturucu madde niteliğini taşıyıp taşımadığına" ilişkin ekspertiz raporları alınarak dosya arasına getirtilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,
2-Sanığın 13/04/2017 tarihinde uyuşturucu madde sattığı 15/06/2000 doğumlu kullanıcı ...’nun çocuk olması nedeniyle sanık hakkında belirlenecek hapis cezasının TCK’nın 188/3-son cümlesi gereğince 15 yıldan az olamayacağının gözetilmemesi,
3-Sanığın hükme esas alınan 13/04/2017 tarihli kullanıcı ... ve 04/05/2017 tarihli kullanıcı ...’ye uyuşturucu madde temin etme eylemlerinin TCK’nın 188/4-b kapsamında belirtilen yerlerden olmadığı, dolayısı ile sanık hakkında TCK’nın 188/4-b fıkrasının uygulanma koşullarının bulunmadığı gözetilmeden sanık hakkında fazla ceza tayini,
4-Suç tarihlerinde ele geçirilen uyuşturucu maddelerin miktarına bağlı olarak önem ve değeri ile oluşturduğu tehlikede, sanıkların bu suçu işleyiş biçiminde ve suç kastına dayalı kusurlarında bir ağırlık bulunmadığı ve sanık hakkında TCK'nın 188.maddesinin 4.fıkrasının (b) bendinin uygulanma şartları da bulunmadığı gözetilmeden, “suçun işleniş biçimi, suçun işlendiği zaman ve yer, meydana gelen zararın ağırlığı ve ele geçirilen uyuşturucu miktarı ve aynı kanun maddesinin birden fazla nitelikli halinin ihlal edilmiş olması” şeklindeki gerekçe ile 5237 sayılı TCK'nın 61. maddesi ile 3. maddesinin birinci fıkrasında yer alan “orantılılık” ilkesine aykırı olarak, temel hapis cezasının alt sınırdan uzaklaşılmak suretiyle belirlenmesi,
5-Sanığın tekerrüre esas alınan Seydişehir Ağır Ceza Mahkemesinin, 2008/589 esas ve 2009/165 karar sayılı ilamında suç tarihi itibariyle 18 yaşından küçük olması nedeniyle; hakkında TCK'nın 58/5. maddesi uyarınca tekerrür hükümlerinin uygulanamayacağının gözetilmemesi,
6-Uyuşturucu madde ticareti yapma suçunu düzenleyen ve “beş günden yirmi bin güne kadar” adli para cezası öngören 6545 sayılı Kanunla değişik TCK’nın 188/3. maddesinde, 25/08/2017 tarihinde yürürlüğe giren 694 sayılı Kanun Hükmünde Kararname’nin 137. maddesi ile yapılan değişiklikle (08/03/2018 tarihinde yürürlüğe giren 7078 sayılı Kanun’un 132. maddesi ile kanunlaşan), adli para cezasının alt sınırının “bin gün” olarak belirlendiği dikkate alındığında, somut olayda suç tarihlerinin, 694 sayılı KHK’nın yürürlük tarihinden önce olması nedeniyle temel adli para cezasının alt sınırının “5 gün” olması karşısında 1000 gün adli para cezası verilmek suretiyle fazla ceza tayin edilmesi,
Kanuna aykırı, sanık müdafiinin temyiz itirazları bu nedenle yerinde olduğundan, hükmün BOZULMASINA, 5271 sayılı CMK’nın 307/5. maddesi uyarınca sonuç ceza yönünden sanığın kazanılmış hakkının saklı tutulmasına,
28/02/2019 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7165 sayılı Kanunun 8. maddesi ile değişik CMK'nın 304/1. maddesi uyarınca dosyanın Seydişehir Ağır Ceza Mahkemesine, gönderilmesine 17.03.2022 tarihinde oy birliği ile karar verildi.