Yargıtay 10. Ceza Dairesi 2019/2475 Esas 2022/3558 Karar Sayılı İlamı

Mahkemesi :Ağır Ceza Mahkemesi
Suç : Uyuşturucu madde ticareti yapma
Hüküm : Mahkûmiyet

Dosya incelendi.
GEREĞİ GÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ:
Her ne kadar tebliğnamede ... ve ... sanık olarak gösterilmiş ise de; bu sanıklar hakkındaki hükümlere yönelik temyiz talebi bulunmadığından inceleme dışında tutulmuşlardır.
1- Sanığın olay tarihinde inceleme dışı kullanıcı sanıklar ... ve ...'ya verdiği iddia edilen Rivotril isimli hapların 5237 sayılı TCK'nın 188. maddesinin 6. fıkrasında belirtildiği şekilde;
a) “Uyuşturucu veya uyarıcı madde etkisi doğuran” bir madde olup olmadığı konusunda Adli Tıp Kurumu 5. İhtisas Kurulundan rapor alınması,
b) Ankara Adli Tıp Kurumu Kimya İhtisas Dairesinden alınan 25/03/2014 tarihli raporda inceleme dışı kullanıcı sanıklar ... ve ...’nın kan ve idrar tahlillerinde bulunan etken maddeler ile Rivotril isimli hapın etken maddesinin karşılaştırılarak aynı etken maddeyi içerip içermediğinin tespit edilmesi,
c) Üretiminin resmi makamların iznine veya satışının yetkili tabip tarafından düzenlenen reçeteye bağlı olup olmadığının, Sağlık Bakanlığı İlaç ve Eczacılık Genel Müdürlüğünden sorulması, sonucuna göre eyleminin TCK'nın 188/6. maddesinde düzenlenen “uyuşturucu veya uyarıcı madde etkisi doğuran maddenin ticaretini yapma” suçunu oluşturup oluşturmadığının tartışılarak, sanığın hukuki durumunun belirlenmesi gerekirken, eksik araştırma ile hüküm kurulması,
Kabule göre;
2- Rivotril isimli hapların TCK'nın 188/6 maddesi kapsamında olması halinde TCK’nın 188/6 maddesi uyarınca sanığın cezasından indirim yapılıp yapılmayacağı konusunda değerlendirme yapılarak sanığın hukuki durumunun belirlenmesi gerektiğinin gözetilmemesi,
3- Sanığın tek olan fiili "uyuşturucu madde ticareti yapma" ve "ceza infaz kurumuna uyuşturucu madde sokma" suçlarını oluşturduğu, TCK'nın 297. maddesinin 1. fıkrasının ikinci cümlesinde, 1. fıkradaki suçun konusunu oluşturan eşyanın temin edilmesi veya bulundurulmasının ayrı bir suç oluşturması halinde, fikri içtima hükümlerine göre belirlenecek cezanın yarı oranında artırılacağı öngörüldüğünden, sanık hakkında tamamlanmış “uyuşturucu madde ticareti yapma” suçu ile “ceza infaz kurumuna yasak eşya.sokma” suçundan ayrı ayrı uygulama yapılarak sonuç cezaların bulunması, daha ağır sonuç doğuran suç esas alınarak belirlenecek cezanın TCK'nın 297. maddesinin 1. fıkrasının 2. cümlesi gereğince yarı oranında artırılarak sonuç cezanın saptanması ve böylece bu suçtan mahkûmiyet hükmü kurulması gerektiği gözetilmeden, yazılı şekilde karar verilmesi,
4- Hükümden sonra 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarihli 2014/140 Esas ve 2015/85 Karar sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nın 53. maddesinin bazı hükümlerinin iptal edilmesi ve 7242 sayılı kanunla yapılan değişiklikler nedeniyle, bu maddenin uygulanması açısından, sanığın durumunun yeniden belirlenmesinde zorunluluk bulunması,
Yasaya aykırı, sanığın temyiz itirazları bu nedenle yerinde olduğundan, hükmün BOZULMASINA, 5320 sayılı Kanun'un 8/1. ve 1412 sayılı CMUK’un 326/son maddeleri uyarınca sonuç ceza yönünden sanığın kazanılmış hakkının saklı tutulmasına, 22/03/2022 tarihinde oy birliği ile karar verildi.