Sanık hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma - diğer sanıklar hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma - Yargıtay 14. Ceza Dairesi 2012/8413 Esas 2014/7023 Karar Sayılı İlamı

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : Sanık ... hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma, diğer sanıklar hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma
HÜKÜM : Sanık ... hakkında çocuğun basit cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından mahkûmiyet, sanık ... hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan mahkûmiyet, sanık ... hakkında atılı suçtan beraat


Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelendi;
Sanık ..."ın gıyabında verilen ve 7201 sayılı Tebligat Kanununun 16.maddesi uyarınca 24.01.2011 günü aynı konutta oturan ehil ..."ya tebliğ edilen hükmü, yasal süre geçtikten sonra 15.02.2011 tarihinde temyiz ettiği anlaşıldığından, sanığın temyiz isteminin CMUK.nın 317. maddesi gereğince reddiyle incelemenin sanıklar hakkında kurulan hükümlere yönelik sanık ... müdafii ile katılan vekilinin temyizleri ile sınırlı olarak yapılmasına karar verildikten sonra gereği düşünüldü;
Sanık ... hakkında kurulan hükmün incelenmesinde;
Delilleri takdir ve gerekçesi gösterilmek suretiyle verilen beraat hükmü usul ve kanuna uygun olduğundan, yerinde görülmeyen katılan vekilinin temyiz itirazlarının reddiyle hükmün ONANMASINA,
Sanıklar... ve ... hakkında verilen hükümlere ilişkin temyize gelince;
Mahkemece hükmün gerekçesinde, sanığın mağdure ile cebir kullanmak suretiyle fiili livata yoluyla cinsel ilişkiye girdiğinin kabul edilmesine karşın, sanık hakkında çocuğun basit cinsel istismarı suçundan TCK.nın 103/1. maddesi uyarınca hüküm kurulması ve 103/4. maddesinin uygulama dışı bırakılması suretiyle hükümde karışıklığa yolaçılması,
Sanık ..."ın aşamalarda mağdurun kendisine 19 yaşında olduğunu beyat ettiğini belirtmesi karşısında, suçun unsurlarına ve niteliğine etkisi bakımından nüfus kaydına göre, suç tarihinde 14 yıl 8 ay 3 günlük olan mağdurenin, hastane doğumlu olup olmadığının araştırılması, hastane ya da bir sağlık kurumunda doğmadığının anlaşıması durumunda yaş tespitine esas olacak kemik grafileri çektirilip içinde radyoloji uzmanının da bulunduğu bir sağlık kurulundan rapor alınması ve gerektiğinde Adli Tıp Kurumu ilgili İhtisas kurulundan görüş sorulmak suretiyle gerçek yaşının bilimsel biçimde saptanmasından sonra, sonucuna göre sanıkların hukuki durumunun tayin ve takdiri gerekirken eksik araştırma ile yazılı şekilde hüküm kurulması,
Sanık ..."ın adli sicil kaydında bulunan Kartal 5. Asliye Ceza Mahkemesinin 2006/384 Esas, 2007/342 karar sayılı ilamı ile verilip 12.07.2007 tarihinde kesinleşen hüküm tekerrüre esas olduğu halde, tekerrür hükümlerinin uygulanmaması,
Kanuna aykırı, sanık ... müdafii ve katılan vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek CMUK.nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 27.05.2014 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.