Yargıtay 9. Hukuk Dairesi 2009/16188 Esas 2010/5284 Karar Sayılı İlamı

MAHKEMESİ :İş Mahkemesi

DAVA : Davacı, feshin geçersizliğine ve işe iadesine karar verilmesini
istemiştir.
Yerel mahkeme, isteği kısmen hüküm altına almıştır.
Hüküm süresi içinde davalı avukatı tarafından temyiz edilmiş olmakla, dava dosyası için Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen rapor dinlendikten sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü:
Y A R G I T A Y K A R A R I
Davacı işçi, iş sözleşmesinin işverence geçerli neden olmadan feshedildiğini ileri sürerek feshin geçersizliğine ve işe iadesine karar verilmesini, işe başlatılmama halinde ödenmesi gereken tazminat ile boşta geçen süre ücretinin belirlenmesini istemiştir.
Davalı işveren, davacının 2006 yılında altı aydan az çalışmış olması nedeni ile iş sözleşmesinin 5620 sayılı Kanun uyarınca feshedildiğini belirterek davanın reddine karar verilmesi gerektiğini savunmuştur.
Mahkemece 5620 sayılı yasada öngörülen 2006 yılında 180 gün prim ödeme koşulunun gerçekleştirilmemesinin iş sözleşmesinin feshine gerekçe gösterilemeyeceği, sürekli işçi kadrosuna geçirilme şartlarının oluşmamasının feshi gerektirmediği gerekçesi ile davanın kabulüne karar verilmiştir.
5620 sayılı Kanunu m.1.de bazı kamu kurum ve kuruluşlarında çalışan geçici işçilerin sözleşmeli personel pozisyonlarına veya sürekli işçi kadrolarına geçirilme koşul ve yöntemi düzenlenmiştir. Buna göre maddede belirtilen kamu kurum ve kuruluşlarında çalışan işçinin sürekli işçi kadrosuna geçirilmesi için 2006 yılı içerisinde usulüne uygun olarak vizesi yapılmış geçici iş pozisyonlarında toplam 6 ay veya daha fazla süreyle geçici işçi olarak çalışmış olmak gerekir.
Somut olayda, davacının 2006 yılındaki çalışması 6 aydan az olduğu için 5620 sayılı Kanun gereği sürekli işçi kadrosuna geçirilme imkânı bulunmamakta ise de, aynı Kanunun geçici 1.maddesine göre sürekli işçi kadrosuna geçirilme koşullarını taşımayan işçinin her yıl altı ayı geçmemek kaydıyla usulüne uygun olarak vizesi alınacak geçici iş pozisyonunda çalıştırılmak üzere iş sözleşmesi askıya alınabilir. Kanunda belirtilen yaş sınırında olmayan ve emekliliğe hak kazanmayan geçici işçiye, 5620 sayılı Kanununa dayanılarak iş sözleşmesi feshedilmeden önce yine kanunda belirtilen süre ile sınırlı olmak kaydıyla vizesi yapılacak geçici iş pozisyonda çalıştırmak üzere iş sözleşmesinin askıya alınması teklif edilmelidir.
Kanuna göre mümkün olan bu işlem, aynı zamanda feshin son çare olması ilkesinin de gereğidir. İşçinin yapılan teklifi kabul etmemesi halinde yapılacak fesih geçerli nedene dayanacaktır. Bu nedenle sürekli işçi kadrolarına geçirilme şartları taşımayan işçinin geçici iş pozisyonda çalışmak üzere iş sözleşmesinin askıya alınması yolu denenmeden doğrudan feshe başvurulması feshin geçersizliğine yol açacaktır. Somut olayda fesihten önce 5620 sayılı Kanun uyarınca her yıl altı ayı geçmemek üzere çalıştırılmak üzere iş sözleşmesinin askıya alınması yolunda gidilmeden doğrudan iş sözleşmesinin feshi geçerli nedene dayanmadığından davalı işverenin temyiz itirazlarının reddi ile sonucu itibariyle doğru olan kararın bu gerekçe ile ONANMASINA, aşağıda yazılı temyiz giderinin temyiz edene yükletilmesine, 01.03.2010 gününde oybirliği ile karar verildi.