Yargıtay 1. Hukuk Dairesi 2009/106 Esas 2009/1337 Karar Sayılı İlamı

Taraflar arasında görülen davada;
Davacılar, kayden paydaşı oldukları 5 parsel sayılı taşınmaza davalının yapılaşmak suretiyle  müdahale ettiğini ileri sürerek, elatmanın önlenmesi, yıkım ve ecrimisil isteklerinde bulunmuştur.
Davalı, taşınmazı uzun yıllardır malik sıfatı ile kullandığını belirterek, davanın reddini savunmuştur.
Mahkemece, davanın kısmen kabulüne karar verilmiştir.
Karar, davalı vekili  tarafından süresinde temyiz edilmiş olmakla; Tetkik Hakimi . . raporu okundu, düşüncesi alındı. Dosya incelendi, gereği görüşülüp, düşünüldü.
                                                -KARAR-
Dava, çaplı taşınmaza elatmanın önlenmesi, yıkım ve ecrimisil isteklerine ilişkindir.
Mahkemece, elatmanın önlenmesi ve yıkım isteklerinin kabulüne, ecrimisil isteğinin reddine karar verilmiştir.
Dosya içeriği ve toplanan delillerden; çekişme konusu 5 parsel sayılı taşınmazda davacı ile birlikte dava dışı kişinin paydaş olduğu, davalının taşınmazda kayıttan ve mülkiyetten kaynaklanan bir hakkı olmadığı halde  çekişme konusu taşınmaza bina yapmak suretiyle müdahalede bulunduğu anlaşıldığından, elatmanın önlenmesi isteğinin kabulüne karar verilmiş olmasında bir isabetsizlik yoktur. Davalının, bu yöne ilişkin temyiz itirazları yerinde değildir. Reddine.
Ancak, davaya konu yapının bütünü itibari ile çekişme konusu 5 parsel sayılı taşınmaz üzerinde ve zeminin taşınmazın bütünleyici parçası  niteliğinde  bulunduğu, ayrıca 5 parsel sayılı taşınmazın paylı mülkiyet üzere olduğu  ve davacı dışında başkaca paydaşının bulunduğu, oysa bu kişinin davada yer almadığı anlaşılmaktadır.
O halde, çekişmeli 5 parsel sayılı taşınmazın tüm maliklerinin davada yer almasının sağlanması, taraf teşkili  sağlandıktan sonra işin esası hakkında karar verilmesi gerekirken, bu husus gözardı edilerek eksik taraf huzuru ile yazılı olduğu üzere  yapının yıkımına karar verilmesi doğru değildir. Davalının bu yöne ilişkin temyiz itirazı yerindedir. Kabulüyle hükmün açıklanan nedene hasren HUMK."nun 428.maddesi gereğince BOZULMASINA, alınan peşin harcın temyiz edene geri verilmesine,  04.02.2009  tarihinde oybirliğiyle karar verildi.