Beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde nitelikli cinsel saldırı - konut dokunulmazlığını ihlal - Yargıtay 14. Ceza Dairesi 2012/6065 Esas 2014/3772 Karar Sayılı İlamı

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : Beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde nitelikli cinsel saldırı, konut dokunulmazlığını ihlal
HÜKÜM : Nitelikli cinsel saldırı ve konut dokunulmazlığını ihlal suçlarından mahkûmiyet

Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelendi;
Sanık ... müdafiin yüzüne karşı verilen hükmü CMUK.nın 310/1. maddesinde öngörülen bir haftalık yasal süre geçtikten sonra 16.08.2010 havale tarihli dilekçeyle temyiz ettiği anlaşıldığından temyiz isteminin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek CMUK.nın 317. maddesi gereğince REDDİYLE, incelemenin sanık ... müdafii ve katılan mağdure vekilinin temyiz istemleriyle sınırlı olarak yapılmasına karar verilmekle gereği düşünüldü:
Cinsel saldırı suçunun oluşumuna ve niteliğine etkisi bakımından mağdurenin onaylı nüfus kayıt örneği getirtilmeden hüküm kurulmuş ise de; Ulusal Yargı Ağı Bilişim Sistemi (UYAP) aracılığıyla bu kayıt temin edildiğinden bu husus bozma nedeni yapılmamıştır.
Sanıklar hakkında konut dokunulmazlığını ihlal suçundan verilen hükümlerin incelenmesinde;
Delillerle iddia ve savunma, duruşma göz önünde tutularak tahlil ve takdir edilmiş sübutu kabul olunan fiillerin unsurlarına uygun şekilde tavsif ve tatbikatları yapılmış bulunduğundan, sanık ... müdafii ve katılan mağdure vekilinin yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle hükümlerin ONANMASINA,
Sanıklar hakkında nitelikli cinsel saldırı suçundan verilen hükümlerin incelenmesine gelince;
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine, Ancak;
Katılanın 05.05.2009 tarihli soruşturma ve Bolu 2. Asliye Ceza Mahkemesinde 03.06.2009 tarihli celsede vermiş olduğu beyanları, sanık savunmaları, tanık anlatımları ve tüm dosya kapsamına göre; sanıkların saat 05:00 sıralarında katılanın evine geldikleri, katılanı yatak odasına götürmek için kolundan ve omuzundan tutarak sürüklemeye çalıştıkları, bu sırada sanıklarla birlikte eve gelen tanık ....in sanıklara sakin olmalarını söyleyerek onları odadan çıkardığı, katılanın polisi araması ile sanıkların evdeyken yakalandıkları anlaşılan olayda; sanıkların eylemini tamamlamasına ciddi bir engel neden olmadığı, hareketlerini sonuna kadar götürebilmeleri imkan dahilinde bulunduğu halde arkadaşları olan tanık ..."in telkinleri üzerine icra hareketlerine kendiliğinden son verdikleri ve katılanın polisi aramasına engel olmadıklarının anlaşılması karşısında, sanıklar hakkında 5237 sayılı Kanunun 36. maddesi hükmü uyarınca gönüllü vazgeçme hükümleri uygulanmak suretiyle, sanıkların katılanın kollarından ve omuzundan tutmak suretiyle tamamladıkları basit cinsel istismar suçundan mahkûmiyetleri gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde vücuda organ sokmak suretiyle nitelikli cinsel istismar suçuna teşebbüs suçundan ceza tayin edilmesi,
Kabule göre de;
Teşebbüs hükmü uygulanırken uygulama maddesi gösterilmemesi,
Kanuna aykırı, katılan vekili ve sanık ... müdafiin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek CMUK.nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 24.03.2014 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.