5607 sayılı Yasa"ya Muhalefet - Yargıtay 7. Ceza Dairesi 2015/15905 Esas 2015/18485 Karar Sayılı İlamı

Tebliğname No : 7 - 2015/189739
MAHKEMESİ : Adana 18. Asliye Ceza Mahkemesi
TARİHİ : 11/03/2015
NUMARASI : 2013/715 (E) ve 2014/246 (K)
SUÇ : 5607 sayılı Yasa"ya Muhalefet

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;
Gıyabi kararın sanık ile aynı konutta oturduğu belirtilen yengesine 21.3.2014 tarihinde tebliğ edildiği, dosya içerisinde bulunan... Askerlik Şubesi Başkanlığı"nın 10.03.2015 tarihli yazısından sanığın 11.03.2014-01.04.2014 tarihleri arasında hava değişimi nedeniyle birliği dışında olduğu belirtilmiş ise de, anılan yazıdan aynı zamanda sanığın 16.04.2014 tarihine kadar asker olduğunun da anlaşıldığı ancak tebliğ belgesinde "işte olduğu" belirtilen sanığa yapılan gıyabi karar tebliğinin usulsüz olduğu, ek karara yönelik süresi içerisinde yapılmış bir itiraz mevcut olmamakla birlikte gıyabi karar tebliği geçersiz olduğundan ek kararın da hukuki değerden yoksun olduğunun anlaşılması karşısında, sanığın 09/03/2015 tarihli dilekçesinin öğrenme üzerine süresinde olduğu gözetilerek yapılan incelemede,
Olay günü otogarda normal yaşamını devam ettiren ve yanındaki koli ile bekleyen sanığın polis memurları tarafından görülmesi üzerine kendiliğinden rıza göstererek kolluğa “...şahsa sorulduğunda içerisinde sigara olduğunu ve biz görevlilere gösterebileceğini bildirmesi üzerine bahse konu kahverengi koli tarafımızdan kontrol edildiğinde 32 karton sigara olduğu anlaşılmıştır...” şeklinde tutanak tutulan olayda, devletin kamu gücünü kullanan kolluk görevlilerinin, kontrol etme iradesi serdeden tavırları karşısında direnme gücü bulunmayan sanığın aramaya rıza yönünde serbest iradesinden bahsedilemeyeceği, sanık ve kaçak eşya konusunda mahkemece verilmiş usulüne uygun bir arama kararı olmadığı gibi gecikmesinde sakınca olduğu gerekçesiyle Cumhuriyet Savcısı tarafından da verilmiş bir yazılı arama izni ya da Cumhuriyet Savcısı"na ulaşılamaması nedeniyle kolluk amirince verilmiş yazılı arama emri de bulunmaması karşısında hukuka aykırı arama sonucu ele geçen eşyanın yasak delil niteliğinde olduğu, bu eşyanın kaçak olmasının durumu değiştirmeyeceği, sanığın sigaraları ticari amaçla aldığına dair herhangi bir ikrarı da bulunmadığı nazara alındığında Anayasanın 38/2, 5271 sayılı CMK"nun 206/2-a, 217/2, 230/1. madde ve fıkralarına göre hukuka aykırı surette elde edilen delillere dayanılarak yazılı şekilde hüküm kurulması,
Kabule göre de;
1.Sanığa hükmedilen uzun süreli hürriyeti bağlayıcı cezası ertelenmediği halde "Mahkûm olduğu hapis cezası ertelenen hükümlü hakkında birinci fıkranın (e) bendinde söz konusu edilen hak yoksunluğunun uygulanmamasına" karar verilmesi,
2.Suç tarihi ve ele geçen eşyanın niteliğine göre suçtan doğrudan zarar görmeyen ve davaya katılma hakkı bulunmayan TAPDK"nın katılan olarak kabulü ile lehine maktu vekalet ücreti hükmedilemeyeceğinin gözetilmemesi,
Yasaya aykırı, sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden hükmün 5320 sayılı Yasa"nın 8/1. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK"nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, bozmanın niteliğine göre, sanığın başka bir suçtan hükümlü veya tutuklu bulunmadığı taktirde bu suçtan TAHLİYESİNE, 02.07.2015 günü oy çokluğuyla karar verildi.