Tebliğname No : 7 - 2013/178879
MAHKEMESİ : Erzurum 1. Asliye Ceza Mahkemesi
TARİHİ : 09/04/2013
NUMARASI : 2012/675 (E) ve 2013/308 (K)
SUÇ : 4733 sayılı kanuna muhalefet

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;
1- Sanığın denetim süresi içinde kasıtlı bir suç işlemesi halinde ertelenen cezanın kısmen veya tamamen infaz kurumunda çektirileceğinin sanığa ihtarına karar verilirken uygulanan kanun ve maddelerinin gösterilmemesi suretiyle CMK"nın 232/6.maddesine muhalefet edilmesi,
2-TCK"nın 51/8 maddesi gereğince denetim süresinin iyi halli olarak geçirilmesi halinde cezanın infaz edilmiş sayılacağının ihtaratının yapılmaması,
3- Sanık hakkında erteli uzun süreli hapis cezası verildiği halde 5237 sayılı TCK"nın 53/1.maddesi uyarınca hapis cezasına mahkumiyetin kanuni sonucu olarak belli hakları kullanmaktan yoksun bırakılmasına karar verilirken, TCK "nun 53/3 fıkrasına aykırı olarak kendi altsoyu dışındaki kişiler açısından TCK"nun 53/1-c bendinde belirtilen hak yoksunluğunun uygulanmaması,
4- Atılı suçun niteliğine göre, suçtan zarar görmediği halde davaya katılmasına karar verilen Gümrük İdaresi lehine vekalet ücretine hükmedilmesi,
5- Dava konusu kaçak eşyanın 5607 sayılı yasanın 13. maddesi yollamasıyla 5237 sayılı TCK"nın 54. maddesi uyarınca zoralımına karar verilmesi gerekirken yazılı şekilde imha suretiyle tasfiyesine karar verilmesi,
Yasaya aykırı, sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden ve bu hususlar yeniden yargılamayı gerektirmediğinden 5320 sayılı Yasa"nın 8/1.maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK"ın 322.maddesi uyarınca, hükmün 8. fıkrasında yer alan "ihtaratına" kelimesinden önce gelmek üzere "TCK"nın 51/5, 6, 7. madde ve fıkraları gereğince" ibaresi ile bu fıkradan sonra gelmek üzere “TCK 51/8 maddesi gereğince denetim süresinin iyi halli geçirilmesi halinde cezanın infaz edilmiş sayılacağının ihtarına” ibaresinin yazılması, TCK 53, maddenin uygulamasına ilişkin bölüme “5237 sayılı TCK.nun 53/1-c bendinde belirtilen hak yoksunluğunun aynı yasanın 53/3.maddesi gereğince kendi altsoyu yönünden uygulanmamasına, altsoyu haricindeki kişiler yönünden ise 53/1-c bendinde belirtilen hak yoksunluğunun hapis cezasının infazı tamamlanıncaya kadar uygulanmasına" ibaresinin eklenmesi, Gümrük İdaresi lehine vekalet verilmesine ilişkin kısmın hüküm fıkrasından çıkarılması, dava konusu eşyanın tasfiyesine ilişkin kısımların da çıkartılarak, yerine " Dava konusu kaçak sigaranın 5607 sayılı yasanın 13. maddesi yollamasıyla 5237 sayılı TCK"nın 54. maddesi uyarınca müsaderesine" ifadesinin yazılması ve diğer kısımlarının aynen bırakılmasına karar verilmesi suretiyle hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA, 08.07.2015 gününde oyçokluğuyla karar verildi.
KARŞI OY
Sanık güvenlik güçlerince şüphe üzerine sokakta yürürken durdurularak elinde taşıdığı siyah bez spor valiz içinde 28 karton gümrük kaçağı ve bandrolsüz sigara ele geçirilmiş olup, savunmasında köydeki kardeşine ve akrabalarına göndermek için aldığını beyan etmiştir. Sanık ve kaçak eşya konusunda mahkemece verilmiş usulüne uygun bir arama kararı olmadığı gibi gecikmesinde sakınca olduğu gerekçesiyle Cumhuriyet Savcısı tarafından da verilmiş bir yazılı arama izni ya da Cumhuriyet Savcısına ulaşılamaması nedeniyle kolluk amirince verilmiş yazılı arama emri de bulunmaması karşısında, hukuka aykırı arama sonucu ele geçen eşyanın yasak delil niteliğinde olduğu, bu eşyanın kaçak olmasının durumu değiştirmeyeceği, sanığın suça konu sigaraları ticari amaçla aldığına ve bilerek taşıdığına dair herhangi bir ikrarı bulunmadığı nazara alındığında sanığın beraatine karar verilmesi gerekirken Anayasa"nın 38/2, 5271 sayılı CMUK"nun 206/2-a, 217/2, 230/1 madde ve fıkralarına göre hukuka aykırı surette elde edilen delillere dayanılarak verilen mahkumiyet kararının bozulması gerektiğini düşündüğümüzden sayın çoğunluğun hükmün düzeltilerek onanmasına dair kararına katılmıyoruz.