5809 Sayılı Kanuna Aykırılık - Yargıtay 19. Ceza Dairesi 2015/13417 Esas 2017/8152 Karar Sayılı İlamı

MAHKEMESİ :Sulh Ceza Mahkemesi
SUÇ : 5809 Sayılı Kanuna Aykırılık
HÜKÜM : Beraat

Yerel Mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun süresi, kararın niteliği ve suç tarihine göre dosya incelendi, gereği görüşülüp düşünüldü:
Temyiz isteğinin reddi nedenleri bulunmadığından işin esasına geçildi.
Vicdani kanının oluştuğu duruşma sürecini yansıtan tutanaklar, belgeler ve gerekçe içeriğine göre yapılan incelemede;
1-) Gerekçeli kararda 01/01/2012 yazılı olan suç tarihinin, katılan kurumun şikayet dilekçesine ekli en son internet sayfası görüntüleme tarihi olan 28.03.2012 olduğunun gözetilmemesi,
2-) "www.hızlısmsyolla.com" adresi üzerinden,katılan kurumun izni olmaksızın toplu sms hizmeti verdiği iddia edilen ve "www.kayasoft.veb.tr" adresi üzerinden bu hizmeti verdiğini ikrar eden sanık hakkında; mahkemece her iki internet sitesi üzerinde de "...kim tarafından kuruldukları, hangi süre içinde faal şekilde erişime açık oldukları, internet üzerinden toplu sms gönderme ve satış işlemi için gerekli teknik alt yapıya sahip olup olmadıkları, 5809 sayılı Kanunun 63/1 maddesinde yazılı "... Elektronik haberleşme hizmeti verenler/ tesisleri kuranlar..." tanımında geçen ve toplu sms hizmeti verilmesi için yeterli "tesis" kapsamında nitelendirilip nitelendirilmeyeceğinin, geçmiş günkü sayfa görüntüleriyle birlikte..." uzman bilirkişi marifetiyle incelenmesi ile sanığın alt yapısını kullandığını beyan ettiği "Kaynak SMS" isimli şirketle mevcut sözleşmesi veya vereceği şirket bilgilerinden yola çıkılarak, adı geçen ve aracı olunduğu savunulan şirketin BTK ile "işletmeci şirket lisansı" ilişkisi olup olmadığının araştırılması, araştırma sonucuna göre dosyadaki diğer delillerle birlikte sanığın hukuki durumunun tayin ve takdiri gerekirken, sadece sanığın yeni kurduğu site için anlaştığı Doruk Yazılım şirketinden gelen yazı cevabına göre eksik kovuşturma suretiyle beraat kararı verilmesi,
Kanuna aykırı ve katılan vekilinin temyiz nedenleri bu itibarla yerinde görüldüğünden, tebliğnameye aykırı olarak, HÜKMÜN 5320 sayılı Kanun"un 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK"nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, yargılamanın bozma öncesi aşamadan başlayarak sürdürülüp sonuçlandırılmak üzere dosyanın mahkemesine gönderilmesine, 16.10.2017 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.