Yargıtay 12. Hukuk Dairesi 2009/26627 Esas 2010/7741 Karar Sayılı İlamı

Yukarıda tarih ve numarası yazılı mahkeme kararının müddeti içinde temyizen tetkiki borçlu vekili tarafından istenmesi üzerine bu işle ilgili dosya mahallinden daireye gönderilmiş olmakla okundu ve gereği görüşülüp düşünüldü :
Borçlu, takip konusu ilama aykırı olarak icra emrinde faizin, fahiş olarak hesaplandığını ileri sürerek takibin iptali veya düzeltilmesini istemiş, mahkeme tarafından ise, mazeretsiz olarak dava takip edilmediğinden HUMK.nun 409-5 maddesi gereğince davanın açılmamış sayılmasına karar verilmiştir.
4949 Sayılı Kanunla değişik İİK.nun 18/3. maddesi aynen "Aksine hüküm bulunmayan hallerde icra mahkemesi şikayet konusu işlemi yapan icra dairesinin açıklama yapmasına ve duruşma yapılmasına gerek olup olmadığını takdir eder; duruşma yapılmasını uygun gördüğü takdirde ilgilileri en kısa zamanda duruşmaya çağırır ve gelmeseler bile gereken kararı verir" yasal düzenlemesini içermektedir. İİK.nun 32. maddesinde aksine bir hüküm bulunmadığından, mahkemece borçlunun şikayetlerinin incelenerek oluşacak sonuca göre bir karar verilmesi gerekirken, borçlu duruşmaya gelmediğinden bahisle önce dosyanın işlemden kaldırılmasına, daha sonra da davanın açılmamış sayılmasına karar verilmesi isabetsizdir
SONUÇ  : Borçlu vekilinin temyiz itirazlarının kabulü ile mahkeme kararının yukarıda yazılı nedenlerle İİK 366 ve HUMK’nun 428. maddeleri uyarınca (BOZULMASINA), 01.04.2010 gününde oybirliğiyle karar verildi.