MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
SUÇ : 4733 sayılı Yasaya muhalefet
HÜKÜM : Hükümlülük, erteleme, tasfiye, müsadere

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;
I-Katılan ... İdaresi vekilinin temyizi üzerine yapılan incelemede;
Suçtan doğrudan zarar görmeyen ... Müdürlüğünün kamu davasına katılmasına karar verilmesi de hükmü temyize yetki vermeyeceğinden, Katılan ... İdaresi vekilinin temyiz isteğinin 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK.nun 317. maddesi uyarınca oybirliğiyle REDDİNE,
II-Sanık ... ve o yer Cumhuriyet Savcısının mahkumiyet kararını temyizi üzerine yapılan incelemede ise;
Sanığa davaya konu sigaralardan kendisine ait olduğu miktarın ithalinde öngörülen ... vergileri ve diğer eş etkili vergiler ile mali yükler toplamının kamu zararı olduğundan, bu miktarın tespit edilip zararı giderip gidermeyeceği ihtar edilerek sonucuna göre Ceza Muhakemesi Kanunu"nun 231/9. madde ve fıkrası da gözetilerek bir karar verilmesi gerekirken ele geçen toplam sigara miktarı üzerinden düzenlenen KEMT varakasındaki gümrüklenmiş değer ve ..."nin zarar olarak bildirdiği 270,00 TL"nin zarar olarak bildirilip sanık yanıltılarak, zararın giderilmemesine dayanılmak suretiyle hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına yer olmadığına karar verilmesi yasaya aykırı ise de, adli sicil kaydında mahkumiyetlerinin bulunması gözönüne alındığında hükümde aynı zamanda, "adli sicil kaydından anlaşılacağı üzere mahkumiyetinin bulunması ve yeniden suç işlemeyeceği hususunda mahkememizde olumlu kanaat oluşmadığından" gerekçelerine de dayanılmış olması karşısında, bu husus bozma nedeni yapılmamıştır.
1-Anayasa Mahkemesi"nin, TCK.nun 53. maddesindeki hak yoksunluklarına ilişkin 24.11.2015 günlü Resmi Gazete"de yayımlanan 08.10.2015 tarihli ve 2014/140 esas, 2015/85 karar sayılı iptal kararı gözönünde bulundurularak hüküm oluşturulmasının gerekmesi,
2-Sanığın sabıkasında kayıtlı kesin ve tazmini nitelikteki adli para cezasına ilişkin ilamın tekerrür uygulamasına esas alınması,
3-Davaya konu kaçak sigaraların müsaderesi ile birlikte imha suretiyle tasfiyesine de karar verilmesi ayrıca; Dava konusu kaçak eşyanın 5607 sayılı Yasanın 13. maddesi yollamasıyla 5237 sayılı TCK.nun 54/4. maddesi uyarınca müsaderesine karar verilmesi gerekirken TCK.nun 54. maddesi gereğince müsaderesine karar verilmesi,
Yasaya aykırı, sanık ve o yer Cumhuriyet Savcısının temyiz itirazları bu nedenle yerinde görüldüğünden ve bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden, 5320 sayılı Yasanın 8/1.
maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK.nun 322. maddesi uyarınca;
1-Hükümden TCK.nun 53. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümün çıkarılması, yerine "24/11/2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete"de yayımlanan Anayasa Mahkemesi"nin 08/10/2015 tarih ve 2014/140 E. , 2015/85 K. sayılı kararındaki iptal edilen hususlar gözetilerek, 5237 sayılı TCK.nun 53/1...3. madde ve fıkralarının tatbikine," ifadesinin eklenmesi,
2-Sanık hakkında TCK.nun 58. maddesinin uygulanmasına ilişkin fıkranın hükümden çıkartılması,
3- Hükümden müsadereye ilişkin fıkrada bulunan "5607 sayılı KMK"nun 16"ıncı maddelerine göre imha suretiyle tasfiyesine ve TCK 54"üncü maddesi" ibaresinin çıkartılması, bunun yerine "5607 sayılı Yasanın 13/1. maddesi yollaması ile TCK.nun 54/4.maddesi" ibaresinin eklenmesi ve diğer kısımların aynen bırakılması suretiyle sanıklar hakkındaki hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA,
III-Sanık ..."ın temyizi üzerine yapılan incelemeye gelince;
Adli sicil kaydı bulunmayan ve talimat ile alınan savunlarında hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilmesini talep eden sanığa davaya konu sigaralardan sanığın kendisine ait olduğu miktarın ithalinde öngörülen ... vergileri ve diğer eş etkili vergiler ile mali yükler toplamının kamu zararı olduğundan, bu miktarın tespit edilip zararın ödenmesi konusu sanığa ihtar edilerek sonucuna göre gerektiğinde Ceza Muhakemesi Kanunu"nun 231/9. madde fıkrası da gözetilerek bir karar verilmesi gerekirken ele geçen toplam sigara miktarı üzerine düzenlenen KEMT varakasındaki gümrüklenmiş değer ve ... zarar olarak bildirdiği 270,00 TL"nin zarar olarak bildirilip sanığın yanıltılarak kurum zararı giderilmediğinden bahisle yazılı şekilde hüküm kurulması,
Kabule göre de;
1-Sanık hakkında verilen hapis cezasının ertelenmesi üzerine; TCK.nun 51/7. maddesi ihtaratına karar verildiği halde uygulama maddesinin gösterilmemesi suretiyle CMK.nun 232/6. maddesine muhalefet edilmesi,
2-Anayasa Mahkemesi"nin, TCK.nun 53. maddesindeki hak yoksunluklarına ilişkin 24.11.2015 günlü Resmi Gazete"de yayımlanan 08.10.2015 tarihli ve 2014/140 esas, 2015/85 karar sayılı iptal kararı gözönünde bulundurularak hüküm oluşturulmasının gerekmesi,
3-Davaya konu kaçak sigaraların müsaderesi ile birlikte imha suretiyle tasfiyesine de karar verilmesi ayrıca; dava konusu kaçak eşyanın 5607 sayılı Yasanın 13. maddesi yollamasıyla 5237 sayılı TCK.nun 54/4. maddesi uyarınca müsaderesine karar verilmesi gerekirken TCK.nun 54. maddesi gereğince müsaderesine karar verilmesi,
Yasaya aykırı, sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükmün 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK.nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 13.07.2017 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.