Beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde nitelikli cinsel saldırı - kişiyi hürriyetinden yoksun kılma - Yargıtay 14. Ceza Dairesi 2012/13669 Esas 2014/9914 Karar Sayılı İlamı

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : Beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde nitelikli cinsel saldırı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma
HÜKÜM : Sanıkların kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan mahkûmiyetlerine, atılı diğer suçtan beraatlerine

Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle, 28.06.2014 tarihinde yayımlanarak yürürlüğe giren ve cinsel dokunulmazlığa karşı suçlarda değişiklik yapan 6545 sayılı Kanun ile getirilen düzenlemelerde gözetilerek dosya incelendi;
Katılan mağdurenin 21.04.2009 tarihli duruşmada sanıklar hakkındaki şikâyetinden vazgeçmesi nedeniyle katılma kararı hükümsüz kaldığından hükmü temyiz hakkı bulunmayan mağdure vekilinin temyiz isteminin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK.nın 317. maddesi uyarınca REDDİYLE, incelemenin O Yer Cumhuriyet Savcısı ve sanıklar müdafilerinin temyizleriyle sınırlı olarak yapılmasına karar verildikten sonra gereği düşünüldü:
Sanıklar... ve ... hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan mahkûmiyet hükümleri ile sanıklar ... ve ... hakkında nitelikli cinsel saldırı suçlarından verilen beraat hükümlerinin incelenmesinde;
Sanık ..."e CMK.nın 226. maddesi uyarınca ek savunma hakkı verilmeden TCK.nın 109/5. uygulanmış ise de, sanık hakkında bu maddenin uygulanması istemini de içeren iddia makamının esas hakkındaki mütalaasına karşı sanık müdafiinden diyeceklerinin sorulması ve sanıklar hakkında belirlenen sonuç cezaların da doğru olması karşısında tebliğnamedeki bu hususlarda bozma isteyen düşünceye iştirak edilmemiştir.
Delilleri takdir ve gerekçesi gösterilmek suretiyle verilen beraat kararları ile delillerle iddia, savunma ve duruşma göz önünde tutularak tahlil ve takdir edilmiş sübutu kabul olunan fiillerin unsurlarına uygun şekilde tavsif ve tatbikatları yapılmış bulunan mahkûmiyet hükümleri usul ve kanuna uygun olduğundan, O Yer Cumhuriyet Savcısının ve sanıklar müdafilerinin yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle hükümlerin ONANMASINA,
Sanık ... hakkında nitelikli cinsel saldırı suçundan verilen beraat hükmünün incelenmesine gelince;
Tüm dosya içeriğine göre, diğer sanıklar ... ve... ile birlikte mağdureyi kendi evine getiren sanık ..."in diğer sanıkların evden ayrılmasından sonra mağdureye yönelik nitelikli cinsel saldırı eyleminde bulunmaya çalıştığının ancak 74 yaşında olan sanığın iktidarsızlığı nedeniyle ereksiyon olamayarak eylemini gerçekleştiremediğinin ve diğer sanıklarında sanık ..."in bu eylemine fail ya da yardım eden olarak katıldıklarına dair delilde bulunmadığının anlaşılması karşısında, sanığın yaşlılıktan kaynaklanan iktidarsızlığı nedeniyle işlemeyi kastettiği organ sokmak suretiyle nitelikli cinsel saldırı suçunu işleyebilmesi için gerekli olan elverişli hareketin bulunmadığı ve bu nedenle sanığın tamamlanan eyleminin basit cinsel saldırı suçunu oluşturup olay nedeniyle mağdurenin ruh sağlığı da bozulduğundan 31.05.2006 tarihinde yürürlüğe giren 5237 sayılı TCK.nın 102/1-6. maddelerine uyduğu, 28.06.2014 tarihinde yürürlüğe giren ve cinsel dokunulmazlığa karşı suçlarda değişiklik yapan 6545 sayılı Kanun ile getirilen düzenlemeden sonra ise sanığın eyleminin takibi şikâyete bağlı olan TCK.nın 102/1. maddesindeki suçu oluşturup mağdurenin de kovuşturma aşamasında sanık hakkındaki şikâyetinden vazgeçtiği gözetilerek mahkemesince bir karar verilmesi lüzumu,
Bozmayı gerektirmiş, O Yer Cumhuriyet Savcısının itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK.nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 15.09.2014 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.