14. Ceza Dairesi 2019/7740 E. , 2020/1326 K.
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Ceza Dairesi
SUÇ : Çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçuna teşebbüs, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma
HÜKÜM : Sanığın atılı suçlardan mahkumiyetine dair İzmir 5. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 07.01.2019 gün ve 2018/313 Esas, 2019/2 Karar sayılı hükümlere yönelik istinaf başvurusunun esastan reddi
Bölge Adliye Mahkemesince verilen hüküm temyiz edilmekle başvurunun muhtevası nazara alınıp, 5271 sayılı CMK"nın 299/1. maddesi uyarınca takdiren duruşmasız yapılan incelemede dosya tetkik edildi, gereği görüşüldü:
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, ilk derece mahkemesinin soruşturma ile kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdiriyle anılan hükme yönelik Bölge Adliye Mahkemesi kararı nazara alındığında yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine;
Ancak;
Olayın intikal şekli, mağdurenin aşamalardaki çelişkili beyanları, hükümlerden sonra sunduğu 28.02.2019 havale tarihli dilekçeyle sanığın rızası doğrultusunda eylemlerini gerçekleştirdiğini ve şikayetçi olmadığını belirtmesi, savunma, taraflar arasındaki messenger yazışmalarının içeriği, olay yerine giriş ve çıkış anına ilişkin kamera görüntüleri ile doktor raporu nazara alındığında, sanığın olaydan iki hafta önce facebook aracılığıyla tanıştığı mağdureyi olay günü cebir, tehdit, hile veya iradeyi etkileyen neden olmaksızın inşaat alanına götürüp, rızası doğrultusunda pantolonunu indirerek cinsel organını vajinası ile ağzına sokmaya çalışmasının ardından eylemini tamamlamasına engel harici neden olmaksızın kendiliğinden son verip mağdureyi bıraktığının tüm dosya içeriğinden anlaşılması karşısında, 5237 sayılı TCK"nın 36. maddesinde yer alan gönüllü vazgeçme düzenlemesi de nazara alınarak ilk derece mahkemesince sanığın eylemlerinin çocuğun cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarını oluşturduğu ve cebir, tehdit, hile veya iradeyi etkileyen neden olmaksızın mağdurenin yaşı itibarıyla hukuken geçersiz rızasına istinaden işlendiği nazara alınarak 5237 sayılı TCK"nın 103/1, 109/1, 3-f, 5. maddeleri gereğince cezalandırılması gerektiğinin gözetilmemesi,
Sanığın aşamalarda mağdurenin kendisine on yedi yaşında ve lise ikinci sınıf öğrencisi olduğu yönünde beyanda bulunduğuna dair savunması, mağdurenin suç tarihindeki yaşı, facebook yazışmaları, sanık ile mağdurenin ilk kez olay tarihinde buluşmaları ve dosya içeriği nazara alınarak olayda 5237 sayılı TCK"nın 30. maddesinde düzenlenen hata hükümlerinin uygulanma koşullarının bulunup bulunmadığı tartışıldıktan sonra hükme varılması gerekirken yetersiz gerekçe ile yazılı şekilde mahkumiyet hükümleri kurulması karşısında, söz konusu hükümlere yönelik istinaf başvurusunun kabulü yerine esastan reddedilmesi,
Kanuna aykırı, sanık müdafisinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, İzmir Bölge Adliye Mahkemesi 15. Ceza Dairesinin 30.04.2019 ve 2019/970 Esas, 2019/646 Karar sayılı vaki istinaf başvurusunun esastan reddine yönelik hükmünün 5271 sayılı CMK"nın 302/2-4. madde ve fıkrası gereğince BOZULMASINA, dosyanın ilk derece mahkemesine, kararın bir örneğinin İzmir Bölge Adliye Mahkemesi 15. Ceza Dairesine gönderilmesine, 19.02.2020 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.
